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（2015）洛刑初字第100號(hào)
公訴機(jī)關(guān)泉州市洛江區(qū)人民檢察院。
被告人彭某甲，男，1981年6月13日出生于福建省泉州市，漢族，初中文化，個(gè)體戶，家住泉州市洛江區(qū)，現(xiàn)住泉州市洛江區(qū)。因涉嫌犯破壞公用電信設(shè)施罪于2014年6月23日被刑事拘留，同年7月9日被取保候?qū)彙＝?jīng)本院決定，于2015年2月4日再次辦理取保候?qū)彛�現(xiàn)在家候?qū)彙?br> 辯護(hù)人林某某，福建某某律師事務(wù)所律師。
被告人彭某乙，男，1990年3月17日出生于福建省泉州市，漢族，初中文化，廚師，家住泉州市洛江區(qū)，現(xiàn)住泉州市洛江區(qū)。因涉嫌犯破壞公用電信設(shè)施罪于2014年6月23日被刑事拘留，同年7月9日被取保候?qū)彙＝?jīng)本院決定，于2015年2月4日再次辦理取保候?qū)彛�現(xiàn)在家候?qū)彙?br> 泉州市洛江區(qū)人民檢察院以洛檢公刑訴（2015）48號(hào)起訴書指控被告人彭某甲、彭某乙犯破壞公用電信設(shè)施罪，于2015年2月2日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。泉州市洛江區(qū)人民檢察院指派檢察員翁明朱出庭支持公訴，被告人彭某甲及其辯護(hù)人林某某，被告人彭某乙到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
泉州市洛江區(qū)人民檢察院指控，被告人彭某甲于2014年5月份，因其在洛江區(qū)萬安街道農(nóng)貿(mào)市場經(jīng)營的“某某”筒骨火鍋店生意不好，為節(jié)省店鋪廣告短信費(fèi)用，以每日600元人民幣的價(jià)格，向晉江一陳姓男子（身份不明，另案處理）租了一套發(fā)送短信廣告的“偽基站”設(shè)備（含某某牌筆記本電腦一臺(tái)及裝有天線的發(fā)射主機(jī)一臺(tái)）。在被告人彭某甲的授意下，該火鍋店廚師被告人彭某乙利用租來的“偽基站”設(shè)備編輯火鍋店相關(guān)廣告四條，累計(jì)發(fā)送廣告短信102587條。被告人彭某甲利用該“偽基站”設(shè)備為其經(jīng)營的“某某”裝修公司、“某某”擔(dān)保公司以及朋友劉某某經(jīng)營的診所，編輯廣告、招聘等短信八條，累計(jì)發(fā)送廣告短信78598條。被告人彭某甲、彭某乙的行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第一百二十四條第一款的規(guī)定，應(yīng)以破壞公用電信設(shè)施罪追究其刑事責(zé)任。公訴人在法庭上宣讀、出示了被告人供述與辯解，證人證言，物證，書證，被告人身份證明及公安機(jī)關(guān)的工作說明等證據(jù)，印證指控的犯罪事實(shí)。同時(shí)，公訴機(jī)關(guān)提出對被告人彭某甲、彭某乙均在有期徒刑二年至三年的幅度內(nèi)處刑的量刑建議。
被告人彭某甲對公訴機(jī)關(guān)指控的罪名和犯罪事實(shí)不持異議，其辯護(hù)人提出其具有自首情節(jié)，主觀惡性較小，社會(huì)危害性較輕微，歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，建議對其適用緩刑或者免予刑事處罰。
被告人彭某乙對公訴機(jī)關(guān)指控的罪名和犯罪事實(shí)不持異議。
經(jīng)審理查明，被告人彭某甲于2014年5月份，因其在洛江區(qū)萬安街道農(nóng)貿(mào)市場經(jīng)營的“某某”筒骨火鍋店生意不好，為節(jié)省店鋪廣告短信費(fèi)用，以每日人民幣600元的價(jià)格，向晉江一陳姓男子（身份不明，另案處理）租了一套發(fā)送短信廣告的“偽基站”設(shè)備（含某某牌筆記本電腦一臺(tái)及裝有天線的發(fā)射主機(jī)一臺(tái)）。在被告人彭某甲的授意下，該火鍋店廚師被告人彭某乙利用租來的“偽基站”設(shè)備編輯火鍋店相關(guān)廣告四條，累計(jì)發(fā)送廣告短信102587條。被告人彭某甲利用該“偽基站”設(shè)備為其經(jīng)營的“某某”裝修公司、“某某”擔(dān)保公司以及朋友劉某某經(jīng)營的診所，編輯廣告、招聘等短信八條，累計(jì)發(fā)送廣告短信78598條。2014年6月23日上午，公安機(jī)關(guān)在洛江區(qū)萬安街道農(nóng)貿(mào)市場火鍋店內(nèi)將被告人彭某乙抓獲歸案，并現(xiàn)場繳獲“偽基站”設(shè)備一套。被告人彭某甲于當(dāng)日中午向泉州市公安局洛江分局投案。
經(jīng)泉州市公安局洛江分局網(wǎng)安大隊(duì)檢查，該“偽基站”設(shè)備累計(jì)獲取手機(jī)“IMSI”識(shí)別碼110653個(gè)，累計(jì)發(fā)送短信181185條，造成110653個(gè)上述手機(jī)用戶通信中斷不滿一小時(shí)。經(jīng)福建省泉州無線電監(jiān)測分站檢測：⑴該設(shè)備發(fā)射的頻點(diǎn)設(shè)置范圍為1-124，相對應(yīng)的發(fā)射頻點(diǎn)范圍為935.2-959.8MHZ，每個(gè)發(fā)射頻點(diǎn)間隔200KHZ。根據(jù)中國無線電頻率規(guī)劃，935-954MHZ為中國某甲通信集團(tuán)GSM900基站下行頻段，954-960MHZ為中國某乙通信集團(tuán)GSM900基站下行頻段。被測設(shè)備能在935-960MHZ頻段內(nèi)發(fā)射信號(hào)，可對中國某甲通信集團(tuán)和中國某乙通信集團(tuán)的GSM900基站產(chǎn)生同頻干擾；⑵該設(shè)備的最大發(fā)射功率為52.84dBm；⑶該設(shè)備所測頻點(diǎn)上的頻率誤差指標(biāo)不合格；⑷該設(shè)備在所測頻點(diǎn)上的雜散發(fā)射指標(biāo)不合格。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實(shí)：
1、中國某甲通信集團(tuán)泉州分公司網(wǎng)絡(luò)部出具“偽基站”發(fā)現(xiàn)過程說明，證實(shí)該公司于2014年6月23日9時(shí)許，在內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)智能分析平臺(tái)上發(fā)現(xiàn)泉州萬安農(nóng)貿(mào)市場一帶有疑似偽基站活動(dòng)跡象，影響部分客戶業(yè)務(wù)的使用。遂安排公司技術(shù)人員進(jìn)行搜索。發(fā)現(xiàn)并確認(rèn)“偽基站”發(fā)送點(diǎn)，立即報(bào)警并協(xié)助公安人員抓捕，在現(xiàn)場繳獲“偽基站”設(shè)備等作案工具。
2、證人黃某某的證言，證實(shí)其所在公司基站被人惡意干擾一事，其是代表公司來反映情況的。2014年6月23日早上，公司網(wǎng)絡(luò)部通過后臺(tái)發(fā)現(xiàn)洛江片區(qū)農(nóng)貿(mào)市場附近移動(dòng)基站有異常，懷疑有人使用“偽基站”進(jìn)行干擾，對周邊片區(qū)的移動(dòng)用戶造成短時(shí)間無法連接正常的移動(dòng)網(wǎng)絡(luò)信號(hào)。后來經(jīng)過公司專門的技術(shù)人員進(jìn)行測試跟蹤，最后配合公安機(jī)關(guān)在泉州市洛江區(qū)農(nóng)貿(mào)市場“某某”筒骨火鍋店抓獲幾名犯罪嫌疑人。
3、證人彭某某的證言，證實(shí)其在堂叔彭某甲經(jīng)營的一家“某某”火鍋店當(dāng)服務(wù)員。2014年6月23日，公安機(jī)關(guān)在店里搜出一臺(tái)筆記本電腦和一臺(tái)發(fā)短信用的機(jī)器，這些設(shè)備是彭某甲和其小叔彭某乙在弄，主要是店里生意不好，彭某甲想靠發(fā)短信來打廣告，讓生意好起來。
4、證人陳某某的證言，證實(shí)2013年10月23日起其到“某某”火鍋店上班至今，店老板是彭某甲。火鍋店剛開業(yè)時(shí)有用群發(fā)一些廣告，店里的員工都收到過，主要都是火鍋店的一些優(yōu)惠信息。一開始，其以為是老板去通信集團(tuán)營業(yè)廳發(fā)的短信，直到今天早上，公安機(jī)關(guān)從店里搜出一短信群發(fā)器，才知道原來是在自己店里發(fā)送的。
5、證人江某某的證言，證實(shí)其系“某某”火鍋店廚師，彭某甲是店老板。火鍋店平時(shí)有群發(fā)短信，告知一些優(yōu)惠信息，一般都是彭某乙在發(fā)送。
6、證人劉某某的證言，證實(shí)其與丈人在莆田市仙游縣合伙經(jīng)營一家診所，彭某甲曾免費(fèi)為其診所發(fā)送過治療不孕不育的廣告，他是自己主動(dòng)提出來要幫忙的，內(nèi)容也是他編輯的，總共發(fā)了多少條不清楚。
7、被告人彭某甲的供述，證實(shí)短信群發(fā)器是其找一陳姓晉江男子租的，每天租金600元，由他教會(huì)如何操作，其當(dāng)時(shí)只想租6天，當(dāng)場就付給他3600元。將機(jī)器拿回來后交給彭某乙，讓他去發(fā)短信，內(nèi)容主要是一些餐廳的廣告，還有其經(jīng)營的裝修公司及擔(dān)保公司的宣傳廣告。因?yàn)榈昀锷�意不好，就讓彭某乙去群發(fā)信息，除了自己店和公司的廣告外，還幫朋友發(fā)了一條“不孕不育”的廣告，總共發(fā)了多少條不清楚。
8、被告人彭某乙的供述，證實(shí)其系“某某”火鍋店的廚師，店老板是其三叔彭某甲，他另外還經(jīng)營一家裝修公司。2014年6月初，其在火鍋店內(nèi)用一臺(tái)機(jī)器分三次違規(guī)向周邊群眾發(fā)送“某某”的廣告，總共有9萬多條，每次發(fā)送多少條電腦上都會(huì)有記錄。
9、搜查筆錄及照片，證實(shí)公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)洛江區(qū)萬安街道農(nóng)貿(mào)市場“某某”筒骨火鍋店里有偽基站，遂進(jìn)行搜查，在該店里搜出一臺(tái)某某牌筆記本電腦、一臺(tái)類似發(fā)射器的鐵盒子及天線。
10、扣押決定書、扣押清單，證實(shí)公安機(jī)關(guān)依法扣押了“某某”筒骨火鍋店里搜出的一臺(tái)某某牌筆記本電腦、一臺(tái)類似發(fā)射器的鐵盒子及天線。
11、提取筆錄及短信截圖，證實(shí)公安機(jī)關(guān)從“某某”火鍋店里搜查出的筆記本電腦，并從該臺(tái)電腦中將發(fā)送的短信截圖并保存。
12、辨認(rèn)筆錄及照片，證實(shí)被告人彭某甲從公安機(jī)關(guān)提供的一組12張照片中，辨認(rèn)出編號(hào)1為同案人彭某乙；被告人彭某乙從公安機(jī)關(guān)提供的一組12張照片中，辨認(rèn)出編號(hào)10為同案人彭某甲；證人彭某某從公安機(jī)關(guān)提供的一組24張照片中，辨認(rèn)出編號(hào)1為被告人彭某乙、編號(hào)22為被告人彭某甲；證人陳某某、江某某從公安機(jī)關(guān)提供的一組12張照片中，辨認(rèn)出編號(hào)10為被告人彭某甲；被告人彭某甲、彭某乙辨認(rèn)作案地點(diǎn)
13、無線電發(fā)射設(shè)備委托測試檢驗(yàn)報(bào)告、鑒定意見通知書，證實(shí)經(jīng)鑒定，涉案的“偽基站”設(shè)備可對中國某甲通信集團(tuán)和中國某乙通信集團(tuán)的GSM900基站產(chǎn)生同頻干擾，最大發(fā)射功率52.84dBm。
14、泉洛公（網(wǎng)監(jiān)）檢（2014）008號(hào)電子數(shù)據(jù)檢查工作記錄及截圖附件，證實(shí)公安機(jī)關(guān)從在搜查出來的電腦中未搜索到其他涉及違法內(nèi)容的相關(guān)廣告信息。
15、關(guān)于犯罪嫌疑人彭某甲主動(dòng)投案的說明，證實(shí)被告人彭某甲于案發(fā)后主動(dòng)投案自首。
16、戶籍證明，證實(shí)兩被告人的出生年齡等基本情況。
上述證據(jù)均經(jīng)庭審質(zhì)證屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，被告人彭某甲、彭某乙無視國家法律，非法使用“偽基站”設(shè)備干擾公用電信網(wǎng)絡(luò)信號(hào)，危害公共安全，其行為均已構(gòu)成破壞公用電信設(shè)施罪。公訴機(jī)關(guān)指控成立。彭某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰；彭某乙在共同犯罪中起次要作用，是從犯，對其予以減輕處罰。被告人彭某甲能于案發(fā)后主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案，歸案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，是自首，對其予以減輕處罰。辯護(hù)人關(guān)于被告人彭某甲具有自首情節(jié)，歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，主觀惡性較小，社會(huì)危害性較輕微，建議適用緩刑的辯護(hù)意見予以采納。鑒于兩被告人歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，且所群發(fā)的短信并沒有違法內(nèi)容，量刑時(shí)予以一并考慮。公訴機(jī)關(guān)的量刑建議予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第一百二十四條第一款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十七條第一、三款、第六十四條、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款及最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部《關(guān)于依法辦理非法生產(chǎn)銷售使用“偽基站”設(shè)備案件的意見》第一條第㈡項(xiàng)、最高人民法院《關(guān)于審理破壞公用電信設(shè)施刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第㈡項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
一、被告人彭某甲犯破壞公用電信設(shè)施罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，緩刑三年；
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算）
二、被告人彭某乙犯破壞公用電信設(shè)施罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年；
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算）
三、沒收已經(jīng)扣押的某某牌筆記本電腦一臺(tái)及群發(fā)器一臺(tái)，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向福建省泉州市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本三份。
審　判　長　　洪羚燕
代理審判員　　林毅高
人民陪審員　　尤靜蕾
二〇一五年三月三十日
書　記　員　　王金懷