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（2021）滬03刑終90號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)上海市靜安區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）XXX，女，1974年7月2日出生于福建省永定縣，公民身份號(hào)碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，初中文化程度，戶籍所在地福建省永定縣。因涉嫌犯銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪于2020年10月17日被刑事拘留，因涉嫌犯假冒注冊(cè)商標(biāo)罪于同年11月9日被逮捕，現(xiàn)羈押于上海市靜安區(qū)看守所（南）。
辯護(hù)人鄭菊萍，上海市國(guó)和律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告人）XXX，男，1977年11月4日出生于福建省永定縣，公民身份號(hào)碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，初中文化程度，戶籍所在地福建省永定縣。因涉嫌犯銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪于2020年10月17日被刑事拘留，因涉嫌犯假冒注冊(cè)商標(biāo)罪于同年11月9日被逮捕，現(xiàn)羈押于上海市靜安區(qū)看守所（北）。
辯護(hù)人胡源生，上海寶申理律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告人）XXX，女，1972年7月8日出生于湖南省漢壽縣，公民身份號(hào)碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，初中文化程度，戶籍所在地湖南省漢壽縣。因涉嫌犯銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪于2020年10月17日被刑事拘留，因涉嫌犯假冒注冊(cè)商標(biāo)罪于同年11月9日被逮捕，現(xiàn)羈押于上海市靜安區(qū)看守所（南）。
辯護(hù)人徐虹，上海市震旦律師事務(wù)所律師。
上海市普陀區(qū)人民法院審理上海市靜安區(qū)人民檢察院指控原審被告人XXX、XXX、XXX犯假冒注冊(cè)商標(biāo)罪一案，于2021年8月18日作出（2021）滬0107刑初555號(hào)刑事判決。原審被告人XXX、XXX、XXX均不服，提出上訴。本院于2021年10月13日立案并依法組成合議庭，依法通知上海市法律援助中心指派律師為上訴人XXX、XXX提供辯護(hù)，公開開庭審理了本案。上海市人民檢察院第三分院指派檢察員XXX出庭履行職務(wù)，各上訴人及其辯護(hù)人均到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判根據(jù)公安機(jī)關(guān)出具的抓獲經(jīng)過、扣押文書、戶籍信息，公安機(jī)關(guān)調(diào)取的廠房租賃合同，重慶市科信電子數(shù)據(jù)司法鑒定所在被告人手機(jī)中提取的微信聊天記錄，權(quán)利單位提供的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、授權(quán)委托書、商標(biāo)注冊(cè)證、鑒定書、諒解書及轉(zhuǎn)賬憑證，上海XX事務(wù)所出具的審計(jì)報(bào)告，證人江某等人的證言，同案犯謝某、胡某等人的供述以及被告人XXX、XXX、XXX的供述等證據(jù)，認(rèn)定2019年起，謝某（另案處理）在廣東省廣州市白云區(qū)XX路XX號(hào)XX室開設(shè)服裝廠，租賃同區(qū)螺涌大塘工業(yè)區(qū)XX幢XX室作為倉(cāng)庫(kù)，雇傭工人大量制作假冒“Burberry”品牌服裝并銷售。期間，被告人XXX負(fù)責(zé)管理倉(cāng)庫(kù)，被告人XXX負(fù)責(zé)工廠機(jī)修和發(fā)放薪水，被告人XXX擔(dān)任制衣指導(dǎo)。
2020年10月16日，公安機(jī)關(guān)從上述工廠、倉(cāng)庫(kù)中查獲12，125件帶有“Burberry”商標(biāo)的服裝以及大量帶有“Burberry”標(biāo)識(shí)的商標(biāo)、紐扣等配件，經(jīng)鑒定，均系侵犯相關(guān)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的假冒商品。
經(jīng)司法會(huì)計(jì)鑒定，2019年3月至2020年10月期間，謝某對(duì)外銷售假冒“Burberry”品牌服裝金額人民幣5萬(wàn)余元（以下幣種均為人民幣）；公安機(jī)關(guān)查獲的假冒“Burberry”服裝價(jià)值413萬(wàn)余元。
2020年10月16日，被告人XXX、XXX、XXX被公安機(jī)關(guān)抓獲，到案后均如實(shí)供述了自己的犯罪事實(shí)。本案審理過程中，各被告人的家屬分別賠償權(quán)利單位10萬(wàn)元取得諒解并主動(dòng)退繳。
原判認(rèn)為，被告人XXX、XXX、XXX未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。被告人XXX、XXX、XXX在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。被告人XXX、XXX、XXX到案后能如實(shí)供述自己的罪行，依法可以從輕處罰。被告人XXX、XXX、XXX自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，可依法從寬處理。各被告人能在家屬的幫助下賠償權(quán)利單位取得諒解并退繳，可酌情從輕處理。據(jù)此，依照1997年修訂的《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十三條，《中華人民共和國(guó)刑法》第十二條第一款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十四條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第二款、第十二條第一款，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（三）》第十條及《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決如下：一、被告人XXX犯假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣十萬(wàn)元；二、被告人XXX犯假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣十萬(wàn)元；三、被告人XXX犯假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣十二萬(wàn)元；四、違法所得依法予以追繳；扣押在案的假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品及犯罪工具，依法予以沒收。
XXX及其辯護(hù)人均提出，涉案工廠除生產(chǎn)假冒品牌的服飾外還生產(chǎn)自主品牌服飾，扣押服飾中不排除有自主品牌服飾，且認(rèn)定的價(jià)格亦比實(shí)際銷售價(jià)格偏高，導(dǎo)致原判認(rèn)定的非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額偏高；XXX僅系倉(cāng)庫(kù)管理員，不參與公司假冒商品的生產(chǎn)制作，也不負(fù)責(zé)和上下游的供應(yīng)商及采購(gòu)商溝通，所負(fù)責(zé)的環(huán)節(jié)并不屬于制假、售假環(huán)節(jié)，在本案中參與程度較低；其薪資水平較低，在工廠中的地位較低，作用微乎其微；其到案后始終表示認(rèn)罪認(rèn)罰，其家屬代為賠償權(quán)利單位10萬(wàn)元，賠付金額遠(yuǎn)超其違法所得，一審宣判前主動(dòng)繳納罰金6萬(wàn)元；其系初犯、偶犯，因法律意識(shí)淡薄而誤入歧途。綜上，原判量刑過重，請(qǐng)求法庭根據(jù)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則對(duì)其適用緩刑。
XXX及其辯護(hù)人提出，XXX在服裝廠負(fù)責(zé)工廠機(jī)修和發(fā)放薪水，在共同犯罪中系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰；其在家屬幫助下向權(quán)利人賠償10萬(wàn)元并得到諒解，在法院判決前繳納罰金6萬(wàn)元，到案后始終表示認(rèn)罪認(rèn)罰，符合適用緩刑的條件。綜上，原判未考慮其繳納罰金情況，量刑過重，請(qǐng)求法庭對(duì)其減輕處罰或適用緩刑。
XXX及其辯護(hù)人對(duì)原判認(rèn)定的事實(shí)和罪名不持異議，但認(rèn)為其在共同犯罪中起次要作用，具有坦白情節(jié)，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，且積極主動(dòng)向品牌方賠償損失，得到諒解，并通過家屬預(yù)繳罰金6萬(wàn)元，其無前科、系初犯，故原判量刑過重，請(qǐng)求法庭對(duì)其減輕處罰并適用緩刑。
上海市人民檢察院第三分院認(rèn)為，原判認(rèn)定上訴人XXX、XXX、XXX假冒注冊(cè)商標(biāo)的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，適用法律正確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。上訴人的上訴理由和辯護(hù)人的辯護(hù)意見均不能成立，建議二審法院駁回上訴，維持原判。為此，檢察員當(dāng)庭出示了公安機(jī)關(guān)的《工作情況》。
經(jīng)本院審理查明的事實(shí)和證據(jù)與原判基本相同。另公安機(jī)關(guān)出具的《工作情況》與在案其他證據(jù)相互印證，證實(shí)扣押在案的涉案物品系假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，上訴人XXX、XXX、XXX未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，依法應(yīng)予處罰。XXX、XXX、XXX在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。XXX、XXX、XXX到案后能如實(shí)供述自己的罪行，依法可以從輕處罰。XXX、XXX、XXX自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可以從寬處理。各上訴人能在家屬的幫助下賠償權(quán)利單位取得諒解并退繳，可酌情從輕處理。關(guān)于本案非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額的問題，經(jīng)查，涉案假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的數(shù)量，有公安機(jī)關(guān)的扣押文書及權(quán)利單位提供的鑒定書為證，且相關(guān)扣押文書經(jīng)同案犯謝某、胡某簽字確認(rèn)；涉案假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的價(jià)值，系按照品牌方價(jià)格證明與從謝某手機(jī)提取的微信聊天記錄中商品清單進(jìn)行核對(duì)后，從有利于被告人原則出發(fā)，依據(jù)各型號(hào)商品清單中的最低單價(jià)予以認(rèn)定，并經(jīng)過司法會(huì)計(jì)鑒定。故原判認(rèn)定本案非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額的事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分，上訴人XXX及其辯護(hù)人的相關(guān)上訴理由與辯護(hù)意見，無事實(shí)依據(jù)，不予采納。各上訴人參與假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪的非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額達(dá)400余萬(wàn)元，情節(jié)特別嚴(yán)重，不符合法定的緩刑宣告條件，原判根據(jù)各上訴人的犯罪情節(jié)、地位、社會(huì)危害性、認(rèn)罪悔罪態(tài)度等，已經(jīng)對(duì)其予以從輕處罰，上訴人繳納罰金情況亦已納入判決考慮范圍，所作量刑并無不當(dāng)，故上訴人及辯護(hù)人提出原判量刑過重，要求減輕處罰或者適用緩刑的上訴理由和辯護(hù)意見，本院不予采納。上海市人民檢察院第三分院建議駁回上訴、維持原判的意見正確，應(yīng)予采納。原判認(rèn)定胡雪蓮、XXX、XXX假冒注冊(cè)商標(biāo)的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，適用法律正確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。

審 判 長(zhǎng) 曹芬芳
審 判 員 夏曉虹
審 判 員 楊 坤
書 記 員 宋 典
二〇二一年十一月十七日