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（2021）滬0116刑初929號
公訴機關上海市金山區人民檢察院。
被告人張某1（自報），女，1986年1月2日生，初中文化，無業，戶籍地安徽省阜陽市臨泉縣，暫住本區；因本案于2021年5月18日被傳喚，次日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕；現羈押于上海市金山區看守所。
辯護人金云，上海睦達律師事務所律師。
被告人張某2，男，1974年10月20日生，初中文化，無業，住本區，暫住本區；2003年10月因犯非法拘禁罪被本院判處拘役六個月，緩刑一年；2006年12月因犯販賣毒品罪被本院判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣二萬元；2015年3月因犯販賣毒品罪被本院判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣二千元；2016年7月因犯開設賭場罪被本院判處拘役六個月，并處罰金人民幣五千元；2017年11月因犯開設賭場罪被上海市奉賢區人民法院判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣八千元；2018年8月因犯開設賭場罪被本院判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣二萬元，連同前判決定執行有期徒刑二年四個月，并處罰金人民幣二萬八千元，于2021年1月2日刑滿釋放；2002年7月因賭博行為被上海市公安局金山分局處治安拘留十日，并處罰款人民幣三千元；因本案于2021年5月18日被傳喚，次日被取保候審。
辯護人王丹鳳，上海市群成律師事務所律師，上海市金山區法律援助中心指派。
被告人羅某（自報），女，1971年9月1日生，小學文化，系個體經營者，住本區；2012年10月因犯容留賣淫罪被本院判處拘役四個月，緩刑四個月，并處罰金人民幣三千元；2013年7月因犯容留賣淫罪被本院判處拘役五個月，并處罰金人民幣三千元；2018年2月因為賭博提供條件被上海市公安局金山分局處行政拘留十五日，并處罰款人民幣五百元；因本案于2021年5月18日被傳喚，次日被刑事拘留，同月20日被取保候審。
辯護人王芳艷，上海市鴻升律師事務所律師，上海市金山區法律援助中心指派。
上海市金山區人民檢察院以滬金檢刑訴[2021]898號起訴書指控被告人張某1、張某2、羅某犯開設賭場罪，于2021年9月18日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上海市金山區人民檢察院指派檢察員姜國靜出庭支持公訴。被告人張某1及辯護人金云，被告人張某2及辯護人王丹鳳，被告人羅某及辯護人王芳艷到庭參加訴訟。現已審理終結。
公訴機關指控：
2021年5月6日至18日期間，被告人張某1伙同被告人張某2先后在本區XX鎮XX路XX弄XX號XX室和XX鎮XX村XX號多次組織開設“二八杠”賭場，抽水獲利共計人民幣3萬余元。
2021年5月1日至同月5日期間，被告人羅某在本區XX鎮開樂大街其經營的棋牌室內組織開設4場“二八杠”賭場，抽水獲利人民幣1萬余元。
為證實上述事實，公訴機關指派的公訴人當庭宣讀或出示了證人楊某1、李某、鄭某、宋某、何某、楊某2、孫某、成某、俞某、湯某、張某等人的證言及相關辨認筆錄，公安機關出具的檢查證、檢查筆錄、扣押決定書、扣押清單及筆錄、扣押物品照片、偵破經過、情況說明及調取的刑事判決書、行政處罰決定書、人口信息資料，并當庭訊問了被告人張某1、張某2、羅某，從而認為三被告人的行為均已構成開設賭場罪，提請本院依法審判。
被告人張某1及其辯護人對起訴指控事實及罪名無異議，其辯護人同時認為被告人張某1系初某、偶犯，無前科劣跡，法律意識薄弱，主觀惡性較小，具有坦白情節，且認罪認罰，積極退繳贓款，建議判處張某1有期徒刑六個月，并提交退贓材料。
被告人張某2辯稱未參與開設賭場，其辯護人提出被告人張某2、張某1二人無開設賭場的合意，對獲利不知情，張某1前后供述不一致，各賭客的證言也不能指認張某2開設賭場，被告人身體情況較差，建議對被告人張某2從輕處罰。
被告人羅某及其辯護人對起訴指控事實及罪名無異議，其辯護人同時認為被告人羅某具有坦白情節，行為社會危害性較小，獲利較少，且積極退繳違法所得，被告人身體情況較差，建議對被告人從寬處罰，并提交退贓材料。
經審理查明：
一、2021年5月1日至同月5日期間，被告人羅某在本區XX鎮開樂大街其經營的棋牌室內組織開設4場“二八杠”賭場，抽水獲利人民幣1萬余元。
2021年5月18日，被告人羅某被公安民警抓獲，其到案后如實供述了上述事實。案件審理期間，被告人羅某退繳違法所得人民幣5000元。
上述事實，被告人羅某在開庭審理過程中亦無異議，并認罪認罰，且有證人楊某1、李某、張某1、張某2等人的證言，公安機關調取的戶籍資料、行政處罰決定書，退贓資料等證據證實，足以認定。
二、2021年5月6日至同月18日期間，被告人張某1伙同被告人張某2先后在本區XX鎮XX路XX弄XX號XX室以及本區XX鎮XX村XX號多次組織開設“二八杠”賭場，抽水獲利共計人民幣3萬余元。
2021年5月18日，被告人張某1、張某2被公安民警抓獲，到案后被告人張某1如實供述了上述事實；被告人張某2拒不供認上述事實。案件審理期間，被告人張某1退繳違法所得人民幣3萬元。
上述事實有以下證據所證實：
1、證人楊某1的證言及辨認筆錄，證實：2021年5月初，楊某1在本區XX鎮XX村XX號湯某家里參與賭場，場子是張某1和張某2合作組織的，5月8日至同月15日這一周內每人至少獲利1到2萬元。
2、證人李某的證言，證實：2021年5月7日左右，李某先后在本區XX鎮XX路XX弄XX號XX室張某2家里以及本區XX鎮XX村XX號湯某家里參與賭博，張某1在場的時候，抽水獲利給張某1，不在場的時候由張某2抽水。
3、證人何某的證言及辨認筆錄，證實：2021年5月初，何某先后共計三次至本區XX鎮XX路XX弄XX號XX室張某2家里及XX村XX號湯某家里參與賭博，場子是張某2和張某1一起組織的，每次莊家贏錢并下莊后抽頭，其參賭的三次抽水都是張某2收走的。
4、證人宋某的證言及辨認筆錄，證實：2021年5月10日，張某2讓宋某至本區XX鎮XX路XX弄XX號XX室張某2家里賭博。
5、證人成某的證言，證實：2021年5月初，成某在本區XX鎮XX村XX號湯某家里參與賭場，莊家贏錢下莊就會給張某1或者張姓男子抽頭。
6、證人俞某的證言，證實：2021年5月17日，張某2開車到立新街接俞某至本區XX鎮XX村XX號湯某家里賭博。
7、證人鄭某、楊某2的證言及辨認筆錄，證實：2017年5月16日至18日期間，鄭某等人在本區XX鎮XX村XX號湯某家里參與賭博。
8、證人孫某的證言及辨認筆錄，證實：2021年5月初，在本區XX鎮XX村XX號湯某家里有人玩“二八杠”進行賭博。
9、證人湯某的證言，證實：2021年5月，張某1和張某2租借了其位于本區XX鎮XX村XX號房屋，并聯系了賭客在上址開設“二八杠”賭場。
10、證人張某的證言，證實：2021年5月15日左右，張某2和張某1找到張某租賃本區XX鎮XX村XX號的房屋，租房的價格是張某2談的，后張某2給張某500元現金做房租，麻將牌是張某2拿過來的，
11、證人羅某的證言，證實：2021年五一假期以后，羅某在本區XX鎮XX路XX弄XX號XX室張某2家里、本區XX鎮XX村XX號湯某家里參與賭博，XX村XX號的場子是張某1和張某2合伙組織的，張某1不在場的時候由張某2負責收取抽頭，場地是張某2租賃的，張某1與湯某不認識。
12、被告人張某1的供述，證實：2021年5月初，張某1電話聯系張某2尋找開設賭場的地點，張某2將位于本區XX鎮XX路XX弄XX號XX室的租借房屋提供給張某1開設“二八杠”賭場，因張某1害怕人多吵鬧被人舉報，后張某1與張某2共同至本區XX鎮XX村XX號現場查看并租賃上址開設“二八杠”賭場，直至被抓獲。XX村XX號開設的場子是二人一起組織，張某2收取抽頭后與張某1共同分成，共計獲利人民幣3萬余元，張某1獲利約1.5萬元。
13、被告人張某2的供述，證實：2021年5月初，張某2提供其租借的本區XX鎮XX路XX弄XX號XX室房屋供張某1開設賭場，后因張某1擔心聲音太大吵到他人，又幫張某1租借湯明杰位于本區XX鎮XX村XX號的房屋用于開設“二八杠”賭場，并代收抽水獲利。
14、公安機關出具的檢查證、檢查筆錄、扣押決定書、扣押清單、扣押筆錄、扣押物品照片，證實：本案扣押作案工具的情況。
15、公安機關出具的偵破經過、情況說明，證實：本案案發及各被告人的到案情況。
16、公安機關出具的常住人口基本信息及調取的刑事判決書、行政處罰決定書、釋放證明，證實：被告人張某1、張某2等人的年齡等身份信息及前科劣跡。
上述證據均經庭審質證屬實，合法有效，應予確認。
關于被告人張某2是否參與開設賭場的事實認定問題，經查，被告人張某1、羅某對起訴指控開設賭場的事實均無異議，同時對張某2提供或租賃賭博場所，共同組織開設賭場收取抽頭獲利等事實予以確認，且綜合本案證人楊某1、李某、鄭某、宋某、何某、成某、俞某、湯某、張某等人的證言及相關辨認筆錄等證據，足以證實被告人張某2伙同張某1共同開設賭場，且獲利3萬余元的事實。被告人張某2及其辯護人提出的未參與開設賭場的辯解意見，與查明事實不符，且無證據予以佐證，本院不予采納。
本院認為，被告人張某1伙同被告人張某2，以營利為目的開設賭場，其行為均已構成開設賭場罪。被告人羅某以營利為目的，開設賭場，其行為亦構成開設賭場罪。被告人張某2曾因故意犯罪被判處有期徒刑，在刑罰執行完畢后五年內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪，是累犯，應當從重處罰。被告人張某1、羅某到案后如實供述自己的罪行，可以從輕處罰。被告人張某1、羅某認罪認罰，均可以從寬處理。被告人張某1、羅某積極退繳違法所得，均可以酌情從輕處罰。根據《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十五條第一款、第六十七條第三款、第六十四條以及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規定，判決如下：
一、被告人張某1犯開設賭場罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣一萬元。
（刑期自判決執行之日起計算，判決執行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年5月18日起至2021年12月17日止；罰金于判決生效之日起一個月內繳納。）
二、被告人張某2犯開設賭場罪，判處有期徒刑十一個月，并處罰金人民幣一萬元。
（刑期自判決執行之日起計算，判決執行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日；罰金于判決生效之日起一個月內繳納。）
三、被告人羅某犯開設賭場罪，判處拘役五個月，并處罰金人民幣六千元。
（刑期自判決執行之日起計算，判決執行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日；罰金于判決生效之日起一個月內繳納。）
四、在案扣押的作案工具予以沒收；違法所得予以追繳并沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向上海市第一中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。

審 判 長 徐 艷
審 判 員 舒平鋒
人民陪審員 俞 弟
書 記 員 劉佳慧
二〇二一年十一月八日