（2022）滬03刑終16號
——上海市第三中級人民法院(2022-3-10)
（2022）滬03刑終16號
原公訴機關上海市長寧區人民檢察院。
上訴人（原審被告人）余少龍，男，1990年3月2日生，XX，初中文化程度，無固定職業，戶籍地廣東省汕頭市潮南區。因本案于2021年6月18日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。現羈押于上海市長寧區看守所。
辯護人陳楚裕，上海元竹律師事務所律師。
上海市徐匯區人民法院審理上海市長寧區人民檢察院指控原審被告人余少龍犯銷售非法制造的注冊商標標識罪一案，于二○二一年十二月九日作出（2021）滬0104刑初895號刑事判決。原審被告人余少龍不服，提出上訴。本院于2022年1月18日立案并依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上海市人民檢察院第三分院指派檢察員吳曉峰出庭履行職務。上訴人（原審被告人）余少龍及其辯護人陳楚裕到庭參加訴訟。現已審理終結。
上海市徐匯區人民法院根據商標注冊證、商標續展注冊證明、證人劉某、黃某、林某、方某的證言以及微信聊天記錄、上海市公安局長寧分局搜查筆錄、扣押決定書、扣押清單、扣押物品照片、接受證據清單、上海市公安局長寧分局鑒定聘請書、鑒定意見通知書以及授權委托書、未授權證明、鑒定報告、戶籍信息、案發經過表格、被告人余少龍的供述等證據認定，2019年11月至2021年6月間，被告人余少龍雇傭黃某、林某、方某（均系未成年人）等人，銷售偽造“蘋果”“華為”“OPPO”“VIVO”注冊商標的包裝盒、說明書、防偽標簽等商標標識，已銷售與尚未銷售的標識數量共計1,609,640件。2021年6月17日，被告人余少龍在廣東省深圳市福田區XX大廈XX室被公安機關抓獲，到案后如實供述上述犯罪事實。
上海市徐匯區人民法院認為，被告人余少龍銷售偽造、擅自制造的兩種以上注冊商標標識，已銷售標識數量900件，未銷售他人非法制造的標識數量達160萬余件，屬情節特別嚴重，其行為已構成銷售非法制造的注冊商標標識罪未遂。被告人余少龍系犯罪未遂，可以比較既遂犯減輕處罰；系坦白，可以從輕處罰；自愿認罪認罰，可以依法從寬處理。依照《中華人民共和國刑法》第二百一十五條、第二十三條、第六十七條第三款、第五十三條、第六十四條之規定，以銷售非法制造的注冊商標標識罪判處被告人余少龍有期徒刑二年，并處罰金人民幣六萬元；被告人的違法所得予以追繳；查獲的假冒注冊商標的商標標識予以沒收。
上訴人余少龍對原判認定的犯罪事實及罪名均無異議，但辯稱其認罪悔罪，有退賠意愿，其父母年邁多病，還有年幼孩子需要照顧，其是家庭唯一經濟收入來源，請求法院對其從輕處罰。
余少龍的辯護人對原判認定的犯罪事實及罪名均無異議，但認為：1．被扣押的商標標識數量共計160萬余件存疑，應當在量刑時予以考慮；2．余少龍愿意退繳違法所得，其親朋好友愿意籌集資金為余少龍退繳違法所得及預繳罰金；3．余少龍的父母年邁患病，妻子無業，兒子尚某，全部依賴其賺錢維持生活。綜上，請求二審法院對其再予以從輕處罰并適用緩刑。
上海市人民檢察院第三分院認為，原判認定的犯罪事實清楚，證據確實充分，定性準確，量刑適當。余少龍及其辯護人的上訴理由及辯護意見，與事實和法律不符，不能成立，建議駁回上訴，維持原判。
經二審審理查明的事實和證據與原判相同。
本院認為，上訴人余少龍銷售偽造、擅自制造的兩種以上注冊商標標識，已銷售標識數量900件，未銷售他人非法制造的標識數量達160萬余件，屬情節特別嚴重，其行為已構成銷售非法制造的注冊商標標識罪，依法應予處罰。余少龍已經著手實行犯罪，因意志以外原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯減輕處罰；到案后如實供述自己罪行，系坦白，可以從輕處罰；自愿認罪認罰，可以依法從寬處理。偵查機關出具的《搜查筆錄》《扣押決定書》《扣押清單》等證據，證實兩名偵查人員在余少龍在場的情況下出示搜查證后，對深圳市福田區XX大廈XX室進行搜查，并將當場查扣的物品進行依法扣押、清點，整個執法過程符合法律規定，并由上訴人余少龍簽字確認，原判依據上述證據認定被扣押的商標標識數量共計160萬余件，應予以確認，故余少龍的辯護人關于扣押數量存疑的辯護意見，與查明的事實不符，本院不予采納。原判鑒于余少龍的犯罪事實、社會危害性、犯罪未遂、坦白以及認罪認罰等情節，對其減輕處罰，判處的量刑符合法律規定，并無不當，余少龍銷售偽造、擅自制造兩種以上注冊商標標識，情節特別嚴重，不符合緩刑適用條件，故余少龍及其辯護人關于再予以從輕處罰并適用緩刑的上訴理由和辯護意見，于法無據，本院不予采納。原判認定的事實清楚，證據確實、充分，定性準確，適用法律正確，量刑適當，審判程序合法。上海市人民檢察院第三分院建議駁回上訴，維持原判的意見正確，應予支持。據此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項之規定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長 高衛萍
審 判 員 朱春媚
審 判 員 程亭亭
書 記 員 顧佳妮
二〇二二年三月十日
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