“領事婚姻登記”，是指一國駐外國的外交、領事機構在不違反接受國法律規章的前提下，應婚姻當事人的申請，依派遣國法律規章為其辦理婚姻登記并頒發相應證書的活動。在一國駐外國的外交、領事機構中執行婚姻登記職務的領事官員，稱為“領事婚姻登記員”。“領事婚姻登記”作為領事職務之一，體現了其與國家管轄權的相互聯系。換句話說，領事婚姻登記員在行使婚姻登記職務時，既應顧及國家管轄權中的屬地管轄權，也應顧及國家管轄權的屬人管轄權。本文試著從國際法中的國家管轄權的角度，對“領事婚姻登記”作進一步的探討與分析。
一、國際法中的國家管轄權(Jurisdiction)
國家管轄權，是國家對其領土及其國民行使主權的具體體現。在國際法中，國家管轄權是國家的基本權利之一。國際法主要規定國家管轄的范圍以及對國家行使管轄權可能的限制。國家管轄權可分為四種：屬地管轄權，依據領土的管轄；屬人管轄權，依據國籍的管轄；保護性管轄權，為保護一國及其國民的重大利益而實行的管轄；普遍性管轄權，為維護國際和平與安全等人類共同利益而實行的管轄，如國家對“空中劫持”、“海盜”等罪行的管轄。 其中，屬地管轄權和屬人管轄權是國家管轄權中的兩項基本權利。屬人管轄權是領事婚姻登記員執行婚姻登記職務的重要權利依據，但屬人管轄權與屬地管轄權發生沖突時，屬地管轄權優先于屬人管轄權。
二、“領事婚姻登記”與國家的屬地管轄權
屬地管轄權又稱領域管轄權(Territorial Jurisdiction)，是指各國有權對本國境內的一切人、事和物，包括旅居在本國領域內的外國人、無國籍人(包括自然人與法人)，一律依本國的國內法進行管轄。但享有外交、領事特權與豁免的人員及其機構除外。通常，在國際公約、中外雙邊領事條約(協定)和中國法律規章中的“接受國”、“駐在國”或“居住國”，指的是屬地管轄權國。
(一)從法律上講，“領事婚姻登記”體現了屬地管轄權的優先地位
依據屬地管轄權，國家可以對旅居在本國的本國公民、外國人和無國籍人進行管轄。從國際公約、中外雙邊領事條約(協定)和中國法律規章上講，“領事婚姻登記”體現了屬地管轄權的優先地位。舉例如下：
1．國際公約。如，《維也納領事關系公約》第5條第6款規定：領事職務包括“擔任公證人，民事登記員及類似之職司，并辦理若干行政性質之事務，但以接受國法律規章無禁止之規定為限”。據此，領事婚姻登記員在執行婚姻登記職務時，首先應顧及接受國法律規章是否有禁止性規定。
2．中外雙邊領事條約(協定)。如，《中華人民共和國政府和波蘭人民共和國政府領事條約》第14條“公證和認證”第2款規定：“在其內容不違反接受國法律的情況下，由派遣國領事官員出具的文書、公證或認證的文書如在接受國使用，應與接受國主管當局出具的文書、公證或認證的文書具有同等效力。”據此，中波兩國領事官員出具的文書與接受國主管當局出具的文書具有同等效力的前提是，文書的內容不違反接受國法律規章。
3．中國法律規章。如，1997年，中國外交部與民政部聯名向中國駐外國的外交、領事機構通發的《出國人員婚姻登記管理辦法》規定：“居住國不承認外國使、領館辦理的離婚登記并允許當事人在該國離婚的，可以在居住國辦理離婚或回國內辦理離婚。”據此，如果接受國法律不承認領事離婚登記，中國領事婚姻登記員就不可為當事人辦理離婚登記。
(二)從實踐上講，“領事婚姻登記”也體現了屬地管轄權的優先地位
在中國領事實踐中，中國駐外國的外交、領事機構通常依接受國法律規章，決定是否為當事人辦理領事婚姻登記手續。舉例如下： 2001年，中國駐R國的外交機構工作人員w與其持R國旅游簽證的女友x，向該外交機構提出結婚登記申請。根據中國法律規章，中國駐外國的外交、領事機構的領事婚姻登記員均可執行婚姻登記職務。但由于R國法律規章禁止各國駐R國的外交、領事機構在其領土上行使“婚姻或出生登記”職務，中國駐R國的外交機構便不為上述當事人辦理結婚登記手續。 總之，根據法律與實踐，“領事婚姻登記”均體現了屬地管轄權國的優先地位。
二、”領事婚姻登記”與國家的屬人管轄權
屬人管轄權又稱國籍管轄權(Personal Jurisdiction)，是指各國有權對所有具有本國國籍的自然人與法人實行管轄，而不論其居于何處，享受領事保護乃至外交保護。通常，在國際公約、中外雙邊領事條約(協定)和中國法律規章中的“派遣國”，指的是屬人管轄權國。
(一)從法律上講，“領事婚姻登記”體現了屬人管轄權的重要地位
依據屬人管轄權，國家可以對旅居在外國的本國國民進行管轄。從中外雙邊領事條約(協定)和中國法律規章上講，“領事婚姻登記’’體現了屬人管轄權的重要地位。舉例如下：
1·中外雙邊領事條約(協定)。在42個中外領事條約(協定)中，有35個載明“領事婚姻登記”的條款。就“領事婚姻登記”當事人的國籍而言，條款均強調：一方或雙方當事人必須具有派遣國國籍。如，《中華人民共和國和亞美尼亞共和國領事條約》規定，領事官員有權“在與接受國法律規章不相抵觸的情況下，根據派遣國規章辦理雙方均為派遣國國民的結婚手續并頒發結婚證書”：《中華人民共和國和越南社會主義共和國領事條約》規定，領事官員有權“按照派遣國和接受國的法律規章，辦理派遣國國民間或派遣國國民和第三國國民間的婚姻登記”。
2·中國法律規章。如，1983年，中國外交部領事司擬定的《中華人民共和國領事條例(試行)》明確規定，領事職務的內容包括“辦理雙方均為中國公民的結婚登記手續。” 自2003年10月1日起施行的《婚姻登記條例》第19條規定：“中華人民共和國駐外使(領)館可以依照本條例的有關規定，為男女雙方均居住于駐在國的中國公民辦理婚姻登記。”據此，中國駐外國的外交、領事機構可為雙方當事人均居住在國外的中國公民辦理婚姻登記手續。
(二)從實踐上講，“領事婚姻登記”也體現了屬人管轄權的重要地位
在中外領事實踐中，中國政府同意外國駐中國的外交、領事機構為一方或雙方具有派遣國國籍的當事人辦理結婚登記。舉例如下： 1992年，中國外交部領事司(92)領四字第92號照會，就比利時駐中國的外交機構1992年7月31日第1965號照會復告：“同一國籍或雙方國籍不同的外國人在其本國或雙方其中一方的國籍所屬國駐華大使館辦理結婚登記，我不干預。在互惠的原則下，中國有關部門承認他們的婚姻形式有效。” 另外，據統計，2006年度中國駐外國的外交、領事機構為具有中國國籍的雙方當事人辦理“領事婚姻登記”共5930件。其中，結婚登記543l件，離婚登記 、499件。
(三)“領事婚姻登記”在國家的屬人管轄權沖突時的處理方式
如前所述，由于各國在行使管轄權時均以本國及其國民的權利和利益為重，導致屬人管轄權在國際法中呈現復雜的情況，即，有時出現屬人管轄權的積極沖突，有時出現屬人管轄權的消極沖突。
1．屬人管轄權的消極沖突。由于某種原因，沒有任何國家主張對同一個自然人實行管轄，此稱屬人管轄權的消極沖突。 屬人管轄權的消極沖突來源于國籍的消極沖突。國籍的消極沖突，是指一個自然人不具有任何國籍，即沒有任何國家從法律上承認該自然人是它的國民，亦稱為無國籍狀態(statelessness)。無國籍人在其居住的國家(或地區)仍然須要受該國(或地區)的屬地管轄，但享受不到任何國家的領事保護或外交保護。
2．屬人管轄權的積極沖突。基于各自不同的理由，有時可能出現兩個甚至兩個以上的國家對同一個自然人實行管轄，此稱屬人管轄權的積極沖突。 屬人管轄權的積極沖突來源于國籍的積極沖突。國籍的積極沖突，是指一個自然人同時具有兩個國家的雙重國籍或兩個以上國家的多重國籍。雙重或多重國籍的現象，主要是由于各國國籍法“關于國籍的取得和喪失”的原則和規定不同而產生。在特定情況下，如果一個自然人同時取得兩個或兩個以上國家的國籍，或者當取得新的國籍后不喪失舊國籍，便產生了雙重或多重國籍。 雙重或多重國籍人在其居住的國家(或地區)仍須受該國(或地區)的屬地管轄，并可享受兩個或兩個以上國家的領事保護或外交保護。由于中國法律不承認中國公民具有雙重或多重國籍，因此，屬人管轄權沖突問題顯得比較突出。
3．“領事婚姻登記”在屬人管轄權沖突時的處理方式。在屬人管轄權問題上，無論積極沖突還是消極沖突，只有通過簽訂國際公約或雙邊領事條約(協定)的方式，方可避免或減少國家在屬人管轄權上的沖突。就“領事婚姻登記”而言，也只有通過國際公約或雙邊領事條約(協定)的條款規定，來調整其在屬人管轄權中已經存在或可能產生的沖突。 總之，根據法律與實踐，“領事婚姻登記”均體現了屬人管轄權國的重要地位。
四、結束語
綜上所述，一國駐外國的外交、領事機構的領事婚姻登記員在執行婚姻登記職務時，既體現屬人管轄權的重要性，也應體現了屬地管轄權的優越性。中國駐外國的外交、領事機構的領事婚姻登記員在執行領事婚姻登記職務時，其基本原則是“以接受國的法律規章無禁止之規定為限”。總之，本文力求通過“國家管轄權”的角度進行思考與分析，為中國領事婚姻登記法律制度的發展與完善提供有益的參考。
摘自：許育紅《領事公證認證法律實務(民商法律操作指引叢書)》