《今日說法》：實(shí)習(xí)生的遭遇

主持人：黎教授，對這樣的制藥企業(yè)來講，面對對人體有危害的工作的時(shí)候，嚴(yán)格的規(guī)定應(yīng)該是什么？
黎建飛：如果一個(gè)勞動(dòng)者要從事有毒有害工種，首先要對這個(gè)勞動(dòng)者進(jìn)行專業(yè)培訓(xùn)，然后進(jìn)行體檢，看他的體質(zhì)是不是能夠適合這樣有毒有害工種。另外，工作中的防護(hù)用品、工作場所的通風(fēng)情況要合乎國家標(biāo)準(zhǔn)，以及定期的身體檢查、輪崗休息這一整套制度，我們國家法律是作了明確規(guī)定的。如果沒有做，勞動(dòng)監(jiān)察部門就可以查處它，如果導(dǎo)致了后果，它就得負(fù)全部責(zé)任。 主持人：仲景制藥自始至終沒有承認(rèn)李淑是在它那里得的病，也沒有承認(rèn)是因?yàn)樗�的工作環(huán)境和工作設(shè)施引發(fā)的這個(gè)狀況。 黎建飛：首先它是一個(gè)制藥行業(yè)，制藥行業(yè)當(dāng)中本身有毒有害的工種就比較多，在同樣生產(chǎn)條件下，出現(xiàn)汞中毒不止她一例。也就是說，只要有證明她在勞動(dòng)時(shí)，這個(gè)廠在生產(chǎn)當(dāng)中使用了與汞有關(guān)的原料、元素，都可能導(dǎo)致中毒。另外，一般人們在日常生活當(dāng)中很難得汞中毒這樣的病。如果受到這樣的傷害就屬于職業(yè)傷害。 主持人：在針對這個(gè)案子的處理解釋時(shí)，法官專門說到了一個(gè)詞，仲景制藥應(yīng)該承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任。我們怎么來理解? 黎建飛：法官是按照《民法通則》解釋從事高危行業(yè)的人員受到的傷害。就是說，用人單位或者雇主是沒有過錯(cuò)的，甚至是受傷害者自己的過錯(cuò)，比如說違章，相應(yīng)的損害后果和損害責(zé)任應(yīng)當(dāng)由雇主和用人單位來承擔(dān)，不需要你有過錯(cuò)，但是你得承擔(dān)責(zé)任。出現(xiàn)這種情況，首先應(yīng)該意識(shí)到，學(xué)校和用人單位都對這個(gè)實(shí)習(xí)生負(fù)有勞動(dòng)安全和衛(wèi)生的責(zé)任。因?yàn)槟悴荒馨岩粋�(gè)人置于不安全、不衛(wèi)生的環(huán)境下進(jìn)行勞動(dòng)，否則導(dǎo)致后果要由你負(fù)責(zé)。 主持人：其實(shí)我們都知道，很多企業(yè)都有一些標(biāo)語和口號(hào)，像愛崗敬業(yè)、愛企業(yè)就像愛自己的家等等。企業(yè)的提法我們可以接受，但是如果要讓大家愛崗，首先這個(gè)崗位應(yīng)該是安全的。所以，當(dāng)所有的企業(yè)在向勞動(dòng)者提出要求的時(shí)候，無論這個(gè)勞動(dòng)者是正規(guī)的勞動(dòng)者還是實(shí)習(xí)生，我們首先要把他們的安全放到第一位。
法理與法律
一、實(shí)習(xí)學(xué)生的身份：是學(xué)生，還是勞動(dòng)者 “實(shí)習(xí)”在漢語詞典中解釋為：在教師或?qū)嶋H工作者的指導(dǎo)下，學(xué)生參加一定的實(shí)際工作，把學(xué)到的書本知識(shí)運(yùn)用到實(shí)踐中去，以取得實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，提高理論水平，鍛煉工作能力。這一解釋本身就為人們提供了兩種解讀“實(shí)習(xí)”的模式：實(shí)習(xí)單位為實(shí)習(xí)學(xué)生提供了進(jìn)一步學(xué)習(xí)的機(jī)會(huì)，而實(shí)習(xí)學(xué)生也確實(shí)參加了實(shí)際勞動(dòng)，創(chuàng)造出了包括勞動(dòng)價(jià)值在內(nèi)的勞動(dòng)成果。實(shí)習(xí)學(xué)習(xí)的身份依舊是學(xué)生，但行為卻是勞動(dòng)者的勞動(dòng)。馬克思在《關(guān)于<林木盜竊法>的辯論》中曾說過：除了行為，在法律面前我是不存在的。的確，法律的發(fā)展過程就是從關(guān)注人的身份到關(guān)注人的行為的轉(zhuǎn)化過程。但編寫于1979年，具有一些年代特征同時(shí)也更具有權(quán)威性的《辭海》的解釋，則更加傾向于將實(shí)習(xí)定位在學(xué)習(xí)而非勞動(dòng)，即：“實(shí)習(xí)法：也叫‘實(shí)習(xí)作業(yè)’。教學(xué)方法之一。教師組織學(xué)生在學(xué)校工廠、實(shí)習(xí)園地以及其他從事一定的實(shí)際工作，以獲得有關(guān)的實(shí)際知識(shí)和技能，鞏固已學(xué)過的書本知識(shí)，學(xué)會(huì)運(yùn)用知識(shí)解決實(shí)際問題和獨(dú)立完成規(guī)定的工作。實(shí)習(xí)法通常在數(shù)學(xué)、物理、化學(xué)、生物學(xué)、地理、制圖、生產(chǎn)知識(shí)等課程中運(yùn)用。”q)“實(shí)習(xí)”在字義上的雙重含義，導(dǎo)致了實(shí)踐中將雙重含義集于一身的實(shí)習(xí)學(xué)生的身份之爭。 實(shí)習(xí)勞動(dòng)既產(chǎn)生于學(xué)生的自我尋找，也產(chǎn)生于學(xué)校與用人單位協(xié)議后的安排。有調(diào)查顯示，近70％的大學(xué)生感覺擇業(yè)時(shí)最缺乏的是實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。為增加工作經(jīng)驗(yàn)，學(xué)生利用在學(xué)校的學(xué)習(xí)時(shí)間到校外打工實(shí)踐。④學(xué)生在成為用人單位的廉價(jià)甚至免費(fèi)勞動(dòng)力的同時(shí)，還產(chǎn)生了《勞動(dòng)法》難以解決的問題。 在學(xué)生心中，實(shí)習(xí)是自己職業(yè)生涯的開端。例如，李淑的代理律師胡中英就認(rèn)為，李淑與實(shí)習(xí)單位之間構(gòu)成了合法的勞動(dòng)關(guān)系。“李淑的專業(yè)是化學(xué)制藥技術(shù)工人，學(xué)校安排她到藥廠實(shí)習(xí)，從事的也是和藥廠職工完全一樣的實(shí)際生產(chǎn)勞動(dòng)。因此，李淑和藥業(yè)公司已經(jīng)構(gòu)成了一種事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。藥業(yè)公司完全應(yīng)該對李淑所受的傷害承擔(dān)責(zé)任，而校方也要擔(dān)當(dāng)起一部分的賠償責(zé)任。”②但實(shí)習(xí)單位卻并不這樣認(rèn)為。就實(shí)習(xí)單位而言．實(shí)習(xí)生與單位的正式職工有根本的區(qū)別，實(shí)習(xí)生不可能擁有與正式員工完全一樣的待遇。實(shí)習(xí)只意味著企業(yè)給那些即將參加工作的學(xué)生提供一個(gè)鍛煉學(xué)習(xí)的機(jī)會(huì)，并不存在著應(yīng)聘和聘用關(guān)系。“國家有要求，不許招收在校學(xué)生為正式員工，并且有的單位并不需要實(shí)習(xí)學(xué)生的輔助。單位安排實(shí)習(xí)生不僅得不到什么，反而還要安排專人進(jìn)行實(shí)習(xí)管理和指導(dǎo)，因此有的實(shí)習(xí)單位還要求學(xué)生或?qū)W校交實(shí)習(xí)費(fèi)。像這樣的情況，實(shí)習(xí)生和單位之間怎么會(huì)是勞動(dòng)關(guān)系呢”?③ 由于《勞動(dòng)法》保護(hù)的是與用人單位形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，實(shí)習(xí)生只有與用人單位已經(jīng)簽訂勞動(dòng)合同，形成實(shí)際勞動(dòng)關(guān)系后，才能按照《勞動(dòng)法》維護(hù)自己的合法權(quán)益。因此，實(shí)習(xí)勞動(dòng)中產(chǎn)生的爭議難以解決，尤其是當(dāng)以實(shí)習(xí)的形式進(jìn)行勞動(dòng)的人員在工作中受到傷害時(shí)更為難辦．
二、實(shí)習(xí)行為的法律認(rèn)定：是學(xué)習(xí)，還是勞動(dòng) 難辦之處在于：受傷者一方面是學(xué)生身份，與單位沒有勞動(dòng)關(guān)系；另一方面卻是在實(shí)習(xí)單位工作中受的傷。按照《勞動(dòng)法》規(guī)定，勞動(dòng)者在企業(yè)受傷后，應(yīng)進(jìn)行工傷鑒定，而且醫(yī)療費(fèi)用應(yīng)由工傷保險(xiǎn)或企業(yè)支付。但對學(xué)生在實(shí)習(xí)期間因工受傷后該如何認(rèn)定，我國法律目前并沒有明確的規(guī)定。由于實(shí)習(xí)是一個(gè)教學(xué)環(huán)節(jié)，而不是法律意義上的勞動(dòng)，所以實(shí)習(xí)生與用人單位不存在勞動(dòng)關(guān)系；實(shí)習(xí)生也不是一個(gè)受《勞動(dòng)法》保護(hù)的勞動(dòng)者，有的實(shí)習(xí)生可能還沒有達(dá)到法定的勞動(dòng)年齡。由于雙方不是勞動(dòng)關(guān)系，實(shí)習(xí)生也不是勞動(dòng)者，所以在勞動(dòng)當(dāng)中受到傷害，很難按照《勞動(dòng)法》或者《工傷保險(xiǎn)條例》進(jìn)行工傷認(rèn)定。 對這一點(diǎn)，對照勞動(dòng)部1996年8月12日頒發(fā)的《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》第61條：“到參加工傷保險(xiǎn)的企業(yè)實(shí)習(xí)的大中專院校、技工學(xué)校、職業(yè)高中學(xué)生發(fā)生傷亡事故的，可以參照本辦法的有關(guān)待遇標(biāo)準(zhǔn)，由當(dāng)?shù)毓�傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)給一次性待遇。工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不向有關(guān)學(xué)校和企業(yè)收取保險(xiǎn)費(fèi)用。”國務(wù)院2003年4月27日頒布的《工傷保險(xiǎn)條例》將此項(xiàng)規(guī)定完全刪除且未另作規(guī)定，答案就不言自明了。而且，勞動(dòng)保障部門的官方網(wǎng)站在“實(shí)習(xí)人員的工傷政策”解答中也明確指出：“到參加工傷保險(xiǎn)的企業(yè)實(shí)習(xí)的大中專院校、技工學(xué)校、職業(yè)高中學(xué)生發(fā)生工傷事故的，勞動(dòng)保障行政部門不再進(jìn)行工傷認(rèn)定。”① 三、雙重身份與雙重責(zé)任 勞動(dòng)保障行政部門不再進(jìn)行工傷認(rèn)定并不等于沒有人對實(shí)習(xí)生在勞動(dòng)中受到的傷害負(fù)責(zé)。雖然學(xué)生實(shí)習(xí)受傷不能按照勞動(dòng)案件處理，但并不意味著實(shí)習(xí)生在勞動(dòng)中受到的傷害應(yīng)當(dāng)由自己負(fù)責(zé)。實(shí)際上，實(shí)習(xí)學(xué)生從身份到行為的雙重性產(chǎn)生了一個(gè)有趣的法律后果，即學(xué)校和實(shí)習(xí)單位都對實(shí)習(xí)學(xué)生負(fù)有相應(yīng)的法律責(zé)任。 在這一法律關(guān)系中，實(shí)習(xí)生與學(xué)校和用人單位三方同時(shí)發(fā)生了法律關(guān)系：學(xué)校作為學(xué)生的施教者、監(jiān)護(hù)人和實(shí)習(xí)活動(dòng)的指揮安排者，應(yīng)當(dāng)預(yù)見實(shí)習(xí)生在實(shí)習(xí)勞動(dòng)中必然存在和可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)并且承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。用人單位作為實(shí)習(xí)生進(jìn)行勞動(dòng)的勞動(dòng)條件提供人、勞動(dòng)工作的安排指揮者和某種程度勞動(dòng)成果的獲得者，應(yīng)當(dāng)為實(shí)習(xí)生提供符合國家規(guī)定的安全衛(wèi)生的勞動(dòng)條件，當(dāng)實(shí)習(xí)生在勞動(dòng)中受到傷害時(shí)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。在目前沒有明確法律規(guī)定的情況下，學(xué)校和用人單位應(yīng)當(dāng)對實(shí)習(xí)生承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。如果學(xué)校與用人單位事先對責(zé)任分擔(dān)有約定的，雙方可以按照約定分擔(dān)責(zé)任，但該項(xiàng)約定不能構(gòu)成任何一方對實(shí)習(xí)生受傷的免責(zé)。 勞動(dòng)中，任何人的生命安全和身體健康都得到法律的保障。法律要求用人單位要確保從事勞動(dòng)的人在安全的環(huán)境下工作，防止身心受到危害，確保勞動(dòng)者得到安全的勞動(dòng)條件和工作環(huán)境。正如《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利國際公約》所規(guī)定：“人人有權(quán)享受公正和良好的工作條件，特別要保證……安全和衛(wèi)生的工作條件”。在德國，采用技術(shù)措施確保勞動(dòng)安全與衛(wèi)生的適用范圍，就包括工業(yè)、商業(yè)中的所有工人、技術(shù)雇員、學(xué)徒、技工和工頭等。 我國司法實(shí)踐中也通過其他途經(jīng)對在勞動(dòng)中受到傷害的實(shí)習(xí)生進(jìn)行保護(hù)。如成都市武侯區(qū)人民法院審理了一起實(shí)習(xí)生在實(shí)習(xí)期間遭遇人身傷害的案件，認(rèn)定實(shí)習(xí)生實(shí)習(xí)期間受傷不算工傷，但由于實(shí)習(xí)單位過錯(cuò)，一審判決實(shí)習(xí)單位的上級(jí)法人單位向?qū)嵙?xí)生廖尚軍賠償6．5萬余元。 23歲的廖尚軍是成都交通學(xué)校2001級(jí)學(xué)生，經(jīng)學(xué)校推薦，于2003年9月到四川汽車運(yùn)輸成都公司第四分公司參加汽車維修實(shí)習(xí)。2003年12月26日下午3時(shí)左右，汽運(yùn)四分公司職工何林駕駛公司客車倒車時(shí)，將廖尚軍撞倒致傷。 事發(fā)后，成都市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)確認(rèn)廖的傷殘等級(jí)為7級(jí)。
廖以工傷待遇爭議為由向成都市勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)提請勞動(dòng)爭議仲裁。仲裁委員會(huì)以雙方未形成勞動(dòng)關(guān)系，不屬勞動(dòng)爭議為由決定終止審理。廖不服，向成都市武侯區(qū)人民法院起訴。法院審理認(rèn)為，廖與汽運(yùn)四分公司并無勞動(dòng)關(guān)系，因而雙方的權(quán)利義務(wù)不受《勞動(dòng)法》調(diào)整，作為仍是交通學(xué)校學(xué)生的廖不能享受工傷待遇，但根據(jù)其受傷時(shí)仍有效的《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》規(guī)定，到參加了工傷保險(xiǎn)的企業(yè)實(shí)習(xí)的職業(yè)學(xué)校學(xué)生發(fā)生傷亡事故，可以參照該辦法的有關(guān)待遇標(biāo)準(zhǔn)，由當(dāng)?shù)毓�傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)給一次性待遇，而非工傷待遇。法院還認(rèn)為，由于實(shí)習(xí)單位未給實(shí)習(xí)生提供安全的實(shí)習(xí)場地，未盡到安全警示及防范義務(wù)，因此由其上級(jí)法人單位四川汽車運(yùn)輸成都公司承擔(dān)民事賠償責(zé)任。① 李淑案件的最后結(jié)果也體現(xiàn)出實(shí)習(xí)單位和學(xué)校都負(fù)有責(zé)任。李淑在藥業(yè)公司先期支付后續(xù)治療費(fèi)10 000元撤訴后，在醫(yī)院治療期間，藥業(yè)有限公司和李淑所在的高級(jí)技工學(xué)校分別支付22 000元和4 000兀。其父又于2005年7月14日到鄭州高新區(qū)法院立案，請求判令被告藥業(yè)有限公司和李淑的學(xué)校一次性賠償李淑人身損害費(fèi)149 968元。鄭州高新區(qū)法院對雙方當(dāng)事人調(diào)解。8月11日，雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議：被告藥業(yè)有限公司同意賠償李淑各種費(fèi)用共計(jì)77 000元，其中已支付22 000元，剩余55 000元當(dāng)庭一次性付清。被告河南省醫(yī)藥高級(jí)技工學(xué)校同意賠償原告李淑各種費(fèi)用共計(jì)9 000元，其中已支付4 000元，剩余5 000元當(dāng)庭支付。② 四、值得警惕的“另類”實(shí)習(xí) 有些用人單位常常在招聘會(huì)上直接招收實(shí)習(xí)生，這些實(shí)習(xí)生既可以是大四找工作的學(xué)生，同樣也可以是大一、大二低年級(jí)的大學(xué)生，更有一些用人單位(甚至與學(xué)校進(jìn)行不正當(dāng)?shù)摹昂献鳌?利用畢業(yè)生求職心切，以“實(shí)習(xí)”之名賺取畢業(yè)生的廉價(jià)勞動(dòng)力。這些實(shí)習(xí)者的 工作量和勞動(dòng)強(qiáng)度與正常員工相差無幾，有的甚至還高出許多。而這 些人的工資與正常員工相比卻往往少得可憐。 2005年7月中旬，廣東省東莞市勞動(dòng)保障局勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)。在 一次例行檢查活動(dòng)中，意外發(fā)現(xiàn)了一批由200多名中學(xué)生組成的實(shí)習(xí)者。這些學(xué)生來自同一個(gè)地方，他們是被工頭組織集體來東莞打工的。當(dāng)?shù)貏趧?dòng)監(jiān)察部門在對相關(guān)企業(yè)以及責(zé)任人進(jìn)行處罰后。這些實(shí) 習(xí)的學(xué)生才返回原籍。① 廣西300多名中專生被學(xué)校安排到東莞虎門鎮(zhèn)某電子廠實(shí)習(xí)．實(shí)習(xí)的內(nèi)容不但與專業(yè)知識(shí)毫無關(guān)系，工作環(huán)境惡劣，每天要工作12 個(gè)半小時(shí)，而且每人每月還要向?qū)W校上交60元的管理費(fèi)。學(xué)生說： “我們就像‘包身工’一樣，成為學(xué)校賺錢的工具。”帶隊(duì)老師卻稱實(shí)習(xí)是“為了培養(yǎng)學(xué)生的吃苦耐勞精神”。② 湖南省桃園縣武陵進(jìn)修學(xué)院的4名學(xué)生初中畢業(yè)后便被錄取．有的還不滿16歲。他們只上了一個(gè)星期的課，就被校長以“實(shí)習(xí)”的名義帶到東莞打工，但卻拿不到應(yīng)得的工資。工廠每月給學(xué)生的工資 不低于500元，但學(xué)生從來沒有如數(shù)收到。對工廠雇用童工的問題． 實(shí)習(xí)單位表示學(xué)校與工廠簽訂的是讓學(xué)生到該廠實(shí)習(xí)的合同，工廠方面沒有過錯(cuò)。@ 這里所涉及的已經(jīng)不是實(shí)習(xí)學(xué)生的正常學(xué)習(xí)和勞動(dòng)，而是以實(shí)習(xí) 為名的違法犯罪問題。對此，應(yīng)當(dāng)及時(shí)從法律上加以規(guī)范，防止嚴(yán)重的損害后果發(fā)生。如江蘇省立法規(guī)范在該省境內(nèi)各類企業(yè)接納高等學(xué)校、高等和中等職業(yè)技術(shù)學(xué)校16周歲以上全日制在校學(xué)生實(shí)習(xí)和高校學(xué)生勤工助學(xué)活動(dòng)的行為。規(guī)定企業(yè)接納年滿16周歲以上在校學(xué)生實(shí)習(xí)，必須與實(shí)習(xí)學(xué)生簽訂實(shí)習(xí)協(xié)議并承擔(dān)相應(yīng)管理職責(zé)：指定師傅帶教，安排實(shí)習(xí)生從事與教育內(nèi)容相一致的實(shí)習(xí)活動(dòng)；學(xué)生實(shí)習(xí)不得超過一個(gè)學(xué)期，每周不超過30小時(shí)；不得安排學(xué)生夜班實(shí)習(xí)、加班實(shí)習(xí)或超時(shí)勞動(dòng)；不得安排實(shí)習(xí)學(xué)生從事《未成年工特殊保護(hù)規(guī)定》禁止從事的危害性勞動(dòng)等。另外，企業(yè)招用高校學(xué)生勤工助學(xué)，應(yīng)與學(xué)生簽訂含下列內(nèi)容的協(xié)議：使用期限、企業(yè)管理職責(zé)、招用對象應(yīng)是經(jīng)所在學(xué)校批準(zhǔn)同意的高校學(xué)生；安排學(xué)生勤工助學(xué)的時(shí)間每天不得超過4小時(shí)，并不得與課程時(shí)間相沖突；學(xué)生所得報(bào)酬不得低于當(dāng)?shù)匦�時(shí)工最低工資標(biāo)準(zhǔn)。另外，學(xué)校不得以任何理由從實(shí)習(xí)學(xué)生取得的勞動(dòng)報(bào)酬中扣除管理費(fèi)。
摘自：黎建飛著《勞動(dòng)法熱點(diǎn)事例評(píng)說》