威格莫爾式律師庭審準備


本章這部分有雙重目的。首先，在美國庭審準備和實踐語境中，我們將在一般意義上設(shè)定威格莫爾分析法，在特殊意義上設(shè)定圖示法。①所有出色的律師在準備案件過程中，都會使用和適用證明原則，也都會使用一種或多種分析工具來落實他們的分析結(jié)果。圖示法僅僅是一種輔助性的、更有條理和更加縝密的工具，一種使那些含蓄的東西更加明晰的工具。其次，我們還想描述律師通常所用的工具，即他們將其法律和事實的分析結(jié)果，翻譯或重組為適于庭審使用之形式的過程和工具。我們從其中一些分析工具的描述開始，再對該分析結(jié)果翻譯為辯護工具的方式作一個簡短討論，并以此結(jié)束本節(jié)。
一、圖示法和其他分析工具
庭審律師工作的所有階段，都包含著兩個基本且相關(guān)的過程：法律分析和事實分析。從首次會見當事人開始，律師就在運用他現(xiàn)有的法律知識，來尋找那些可能與手頭案子相關(guān)的事實。這些事實又暗示著進一步的調(diào)查：潛在可用的法律原則可能通過研究和分析被擴展、限制或凝練。已知事實及法律研究和分析的成果，可能提出事實調(diào)查的補充路線。該過程是可逆和可持續(xù)的。
這個過程中的分析成分，一直延續(xù)至(并超出)結(jié)審辯詞。證據(jù)存在其中并被封存。憑這些有限的證據(jù)性數(shù)據(jù)和事實裁判者將適用的特定法律，證據(jù)何以能被最有效地組織和整理，以支持律師提請事實裁判者應(yīng)該接受的推論呢?然而，在理論上，調(diào)查過程隨審判的開始而結(jié)束。各方當事人的律師使用一套共同的法律原則，在陪審團審判背景下，這些法律原則與給陪審團的指示一起發(fā)揮作用。每位律師都有一個清晰和相對固定的證據(jù)性數(shù)據(jù)集。也許有一些變項需要解決：在競爭性法律原則中，哪個原則將被采用或適用?在證據(jù)性數(shù)據(jù)中，哪個證據(jù)將被采納?哪個證據(jù)將被排除?但在理論上，可用的籌碼都是明擺在桌面上的。而且，該理論足夠貼近現(xiàn)實，從而提高了模型的可用性。②
根據(jù)這個模型，一個受過圖示分析法訓(xùn)練的律師，將區(qū)分出可用的證據(jù)主張、圖示可能的推論關(guān)系，并準備一套策略性圖示，其中每一個都反映他如何使其案件理論概率最大化的判斷，并使對方律師達到目標而給自己帶來的風(fēng)險最小化。③總之，最終工作成果旨在解釋所有可預(yù)見的變量。如果這些法律原則被接受，就選這條路徑；如果那個證據(jù)被排除，就退回到這個位置，按這條備選路徑走。現(xiàn)實與理論之間的不適應(yīng)程度，僅僅增加了律師必須預(yù)見并為之籌劃可能變項的數(shù)量。盡管律師們很少會完全圖示他們的案件，但所有律師都會用某種手段來改進對他們數(shù)據(jù)的分析和組織。比如，大多數(shù)律師對每個證人能夠提供的證據(jù)性數(shù)據(jù)，都進行分析和相互對照。他們會問，這個證人能作出何種精確證言主張?根據(jù)法官對陪審團的指示，訴辯狀中的哪些主張與哪些需要被證明的事實是彼此相關(guān)的?存在哪些其他主張或者證據(jù)性數(shù)據(jù)可補強這種主張或事實，或攻擊其可信性?它們具有可采性，或者能使其變得具有可采性嗎?
通過這種對逐個證人和逐個展示件的分析，每一位律師都必定開發(fā)出一種他能夠用來分析整個案件的綜合方法。在涉及過去事件的爭論之處，最有用的分析工具之一是總時序法。它將證言性主張描述的每一個事件及其所稱次序產(chǎn)生的每一份文件，都編排有序。這樣一種時序法可實現(xiàn)兩個目的。這些事件按其被假定發(fā)生的順序而展現(xiàn)，大多數(shù)人認為其中確實存在這樣的順序，因而使建構(gòu)證據(jù)所支持的案情成為可能。它也使辨別證據(jù)漏洞和沖突更加容易。同樣，在刑事或者個人傷害案件中，主要事件發(fā)生地的地理環(huán)境常常是至關(guān)重要的，大多數(shù)律師將通過圖表或模型來重建這些事件。這兩種綜合方法不過是將所稱事件固定在一定時間和空間之中，使它們變得更加具體的手段。二者都是組織和分析的必要工具，也都是常見工具。二者都可與威格莫爾一般方法并存。④
圖示作為一種分析方法，并不能取代其他工具；它只是在分析過程任一點上，為分析事實和構(gòu)建、檢驗論證提供一種輔助性嚴格方法。威格莫爾式律師將把逐個證人的主張以相互對照的方式列表，并與訴辯狀和法律相互對照；把逐個展示件的主張以同樣相互對照的方式列表；而且，在適當之處，將一系列圖表和其他綜合方法也做同樣處理。需要強調(diào)的一點是：所有這些工具都要求證明原則的適用。
當為審判作最終準備開始時，每一位律師都會使用一種或多種編輯工具：總時序法、模型、地圖，根據(jù)法律原則和訴辯狀的主張得來的證據(jù)性事實索引，等等。長期以來出色的庭審律師對于這種體系是司空見慣的。例如，據(jù)記載，19世紀末依萊休·魯特(ElihuROot)開發(fā)了一個七種文件系統(tǒng)，經(jīng)一些改編后與當今所用的系統(tǒng)很相似。根據(jù)魯特一斯廷森(ROot_Stimson)系統(tǒng)，律師在庭審前需要準備七種文件：(1)訴辯狀圖示，為了分辨審判中有爭議的實質(zhì)事實，在訴辯狀中逐個訴求去分辨哪個所稱事實已被承認、否認、約定等；(2)總時序表，將事實按時問順序組織起來，并辨別每個用此法將被證明的證人或文件；(3)待用文件摘要，按時間順序安排，或在適當情形下，按主題安排；(4)以概要形式進行初步分析，證成審判中待證的每一個主張，并以此確定可用以證明每一主張的證人和文件；(5)用這些文件編成的審判手冊；(6)為法院概括律師關(guān)于核心爭議事實及將被適用支配性法律的觀點的法律備忘錄；(7)律師將要求法院作出的對陪審團指示建議稿。盡管有一些新發(fā)展，例如，訴答通知的動議、證據(jù)開示范圍的擴展、新技術(shù)的引進等，要求進行一些改進，但這個系統(tǒng)的描述清晰地表明，其基本方法并不過時。因此，應(yīng)用圖示法僅為威格莫爾式律師提供了一種輔助性的工具和技巧，從而使其更嚴謹?shù)亟M織可用數(shù)據(jù)，并精確分析它們與最終待證主張之間的關(guān)系。


摘自：(美)安德森 等著《證據(jù)分析(第2版)/法學(xué)譯叢.證據(jù)科學(xué)譯叢》