[ 龍君錢 ]——(2009-10-31) / 已閱9442次
龍勝扶貧辦套取扶貧款的研討之二：嚴(yán)格區(qū)分貪污罪和私分國有資產(chǎn)罪
--兼與《中國法院網(wǎng)》廖一平、賴海寧兩龍勝作者商榷
龍君錢
到底如何正確區(qū)分貪污罪和私分國有資產(chǎn)罪，一直困擾著很多法律專業(yè)的學(xué)生朋友，也同樣讓很多實務(wù)者摸不著頭腦。去年（08）年司考中的卷四曾有一題涉及到有關(guān)貪污罪和私分國有資產(chǎn)罪的主觀題。我們了解到，很多考生都因不了解兩者而丟分。
其實被案情敘述“經(jīng)集體研究決定私分”的情節(jié)所迷惑的，除了考生外，少數(shù)司法人員也無法辨別。他們都沒有抓住本案的行為方式是套取國有資產(chǎn)而予以非法占有這一根本特征，從而得出錯誤的結(jié)論。如資料1的《中國法院網(wǎng)》的工作人員都出現(xiàn)這樣低級的錯誤，實屬罕見，我們也無不遺憾。吾不知道是“公分不犯法”“法不責(zé)眾”的傳統(tǒng)思想在作崇，還是由于業(yè)務(wù)素質(zhì)方面的原因釀成此錯。目前有關(guān)私分國有資產(chǎn)罪的討論在我國理論界也不夠深入。我們真誠希望刑法學(xué)界人士能對此問題深入研究探討。
在貪污犯罪中，行為人取得財物的行為構(gòu)成犯罪。這種取得財物的行為方式，在刑法第382條已有明確的規(guī)定。這些方式包括騙取、竊取、侵吞或其他手段非法占有。在該財物取得行為已經(jīng)構(gòu)成貪污的情況下，就應(yīng)當(dāng)以這種取得行為定罪。舉個簡單的例子，某兩弟兄從某女處搶劫得2千元后，把錢給母親作醫(yī)藥費或者將錢分給他人。 我們不能就以此認(rèn)為2兄弟沒有犯搶劫罪，而誤認(rèn)為是分贓或者其它罪名吧。當(dāng)然，兩兄弟將劫到的財物如何處分，可以在量刑中予以考慮。
而在私分國有資產(chǎn)罪中，被私分的國有資產(chǎn)本來就是處在共同犯罪人員的控制之中，然后打著合法的“幌子”以集體研究決定、再以單位的名義私分給個人的行為。可詳見陳興良教授的有關(guān)資料三第607頁.筆者贊同這種觀點，私分國有資產(chǎn)就是將處于自己控制的國有資產(chǎn)利用職務(wù)之便，通過披著合法的外衣違反國家規(guī)定私分給個人的卑鄙行為。如果將騙來的、偷來的、搶來的國有資產(chǎn)私分給個人，那末就應(yīng)當(dāng)分別以貪污罪等定罪，而不能像本案一樣認(rèn)為是私分國有資產(chǎn)。
本案中廣西龍勝扶貧辦犯罪人員利用職務(wù)之便利，采取“虛開購買苗木發(fā)票，提高價格報賬套取扶貧款17.19萬元”（引號來源資料1）的行為，已經(jīng)構(gòu)成貪污罪，且貪污的客體為“扶貧款”屬于刑法283條之情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)從重處罰。
本案亦暴露了刑法第396條有關(guān)私分國有資產(chǎn)罪的嚴(yán)重不足。沒有讓貪腐分子得到應(yīng)有的懲罰。如貪污和挪用扶貧搶險等資金的，刑法都有“情節(jié)嚴(yán)重”“從重處罰”的規(guī)定，且一般都處以5年以上或者7年以上有期徒刑的刑罰。但是有關(guān)私分扶貧救災(zāi)等物資的，我國刑法卻無明確規(guī)定屬加重情節(jié)及處罰情況。無疑給貪腐分子有機可乘。筆者認(rèn)為，該法條有待完善，立法機關(guān)應(yīng)引起重視。
綜言，正確區(qū)分貪污罪和私分國有資產(chǎn)罪意義深遠重大。由此貪腐者也不僅匿藏不了，而且終究會葬送自己的一切，遭到人們的唾棄和法律的嚴(yán)懲。（完）2009-10-30龍于陋室
（后記：本案從表面上是利用職務(wù)之便非法為“大家”謀利益，實質(zhì)上卻觸犯了貪污的罪名。當(dāng)然本案中的會計人員是否違反《會計法》第21、26條和違反其他如《企業(yè)會計準(zhǔn)則》和《企業(yè)財務(wù)通則》等規(guī)定我們?nèi)蘸罄^續(xù)研討！）
資料
1、《廣西龍勝縣扶貧辦紀(jì)檢組長套取國資發(fā)福利》作者：廖一平、賴海寧
網(wǎng)址：http://www.chinacourt.org/public/detail.php?id=199042 《中國法院網(wǎng)》
作者最后登錄時間：2009-10-31 20：53
研討之一《本案應(yīng)認(rèn)定為貪污罪》 作者：龍君錢
網(wǎng)址：http://www.lawbook.com.cn/lw/lw_view.asp?no=10398 （法律圖書館）
2、“套取”的套字譯為“以計騙取”
來源：《新華詞典》第963頁第8種解釋 商務(wù)印書館 108圓
3、《判例刑法學(xué)》 陳興良 中國人大社 168圓
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作者：龍君錢（苗族）廣西龍勝人 法學(xué)交流： longlong-161@163.com
