[ 董少謀 ]——(2002-7-13) / 已閱28066次
具有強制執行效力的公證債權文書具有排斥另行訴訟的法定效果
----評最高人民法院（2001）民二終字第172號民事判決書
董少謀
【案情】
1998年8月31日、9月15日中國工商銀行青海省分行營業部與花園南街房管所分別簽訂了《借款合同》兩份，借款500萬元，同時，青海創新房地產有限公司對上述借款提供保證，保證期限2年，雙方亦簽訂了保證合同。現除償還本金50萬元，還有本金450萬元和利息319790．68元未還。1998年12月28日，中國工商銀行青海省分行營業部與花園南街房管所簽訂了兩份借款合同，共計借款500萬元。同時南川西路房管所為上述借款簽訂保證合同，承擔連帶責任，保證期限2年。中國工商銀行青海省分行營業部與花園南街房管所在青海省公證處就本案所涉及的借款合同及保證合同辦理了“具有強制執行效力的債權文書公證書”。借款期滿后未還款，三方又達成延期還款協議，延期至2000年6月15日、7月5日。但至今借款人及保證人對本金500萬元及利息355322．84元均未償還。請求法院判令花園南街房管所、青海創新房地產有限公司償還借款本金450萬元，利息319790．68元；判令花園南街房管所、南川西路房管所償還借款本金500萬元，利息355322．84元和承擔本案的全部訴訟費用。
【青海省高級人民法院判旨】
青海省高級人民法院認為，青海省分行營業部與花園南街房管所簽訂的借款合同是雙方當事人的真實意思表示，合法有效，應受到法律的保護。青海省分行營業部與借款人花園南街房管所、保證人青海創新房地產有限公司和南川西路房管所簽訂的保證合同屬實，保證人提出因青海省分行營業部未在法定申請執行期限內向人民法院申請執行“具有強制執行效力的債權文書的公證書”，是放棄了債權，保證人保證責任應予免除理由與法不符。因具有強制執行效力的債權文書是公證證明文書，法律賦予當事人可以享有憑生效債權文書向人民法院申請強制執行的權利。同時，并不排斥當事人以同一訴訟標的直接向人民法院行使訴權。當事人是依“具有強制執行效力的債權文書的公證書”向人民法院申請強制執行，還是直接向人民法院提起訴訟，當事人具有選擇權。為此當事人并未喪失勝訴權或在程序上無訴權。青海省分行營業部的訴求該院應予支持。
【最高人民法院判旨】
最高人民法院認為，本案所涉借款合同和保證合同是各方當事人的真實意思表示，內容不違反法律，應依法得到保護。二審中，兩上訴人對原審判決認定的事實并無異議，爭議的焦點在于案件的法律適用，即“具有強制執行效力的債權文書公證書”是否具有禁止訴訟的效力。上訴人認為“具有強制執行效力的債權文書公證書”本身具有排斥訴訟的作用，原審法院受理本案無法律依據。根據《中華人民共和國公證暫行條例》第24條的規定，經過公證處公證證明有強制執行效力的債權文書，一方當事人不按文書規定履行時，對方當事人可以向有管轄權的基層人民法院申請執行。《中華人民共和國民事訴訟法》第218條明確將公證機關依法賦予強制執行效力的債權文書納入可直接執行的程序中。因此，當事人可以不經過訴訟，持公證書直接申請人民法院對不履行債權文書的當事人強制執行。對于當事人而言，是依公證書申請強制執行還是再行訴訟，是債權人的權利，法律并不禁止當事人行使訴訟權利。上訴人上訴無任何法律依據，本院不予支持。
【評析】
公證機關己經賦予了該借款合同強制執行效力的，作為債權人的青海省分行營業部沒有訴權；青海省分行營業部在法定期限內未申請強制執行的，在申請執行期限屆滿后不能另行起訴。
理由有三：
其一，《民事訴訟法》盡管對此問題沒有明確規定，但是，從《民事訴訟法》第216、217、218條的立法精神看，《民事訴訟法》將人民法院的判決書、仲裁委員會的裁決書、公證機關賦予強制執行效力的債權文書放在同一階位上的。公證機關出具了《具有強制執行效力的債權文書公證書》后，作為債權人的青海省分行營業部己經取得了與人民法院通過訴訟程序做出的判決書具有同等強制執行效力的執行根據。也就是說判決書、仲裁書和公證機關賦予債權文書強制執行效力的公證書三者的效力是相等的，地位是相同的，即都屬于執行根據，都具有同等的強制執行效力。我國《民事訴訟法》正是基于這一原理，規定公證機關賦予強制執行效力的債權文書可以作為執行根據的。作為債權人的青海省分行營業部己經通過公證程序取得了執行根據，因此，就不能另行尋求訴訟程序再次取得執行根據。
其二，《民事訴訟法》第219條規定：“申請執行的期限，雙方是法人的為6個月”。超過法定申請期限，債權人便喪失了申請執行的權利。因為，公證賦予強制執行力的債權文書是經過公證機關按法定程序公證的。債權文書本身沒有錯，只是因為債權人未在法定申請執行期間內申請強制執行，這說明債權人放棄了自己的權利，債權人享有的權利也就不再受法律保護。債權人不能另行通過訴訟程序重新確認公證機關已經確認了的債權。債權人再向法院起訴，法院當然不能受理案件。
其三，從法學原理上講，當事人申請公證機關賦予債權文書強制執行效力，是以放棄訴權為前提條件的。當事人既然自愿選擇公證機關賦予債權文書強制執行效力的這一債權確認方式，就意味著自愿放棄了訴權，就不能再選擇按訴訟程序二次確認債權。兩級人民法院混淆了審判程序與執行程序的關系，因為，訴訟的目的是通過審判程序來確認當事人之間的權利與義務關系，并取得執行根據。而公證機關賦予債權文書的強制執行效力就是對債權的一種國家確認，其本身就是一種執行根據。也就是說，當事人不能在同一實體法律關系上設立兩個程序法上的效力。二者非此即彼，公證機關賦予了債權文書的強制執行力就必然使訴權不再發生。而執行程序是強制實現當事人之間的權利與義務關系的。因此，當事人既選擇了申請公證機關賦予債權文書的強制執行效力，就不存在當事人另行訴訟的問題。不管是債權人，還是債務人，他們都必須對自己的理性選擇負責，一方不履行債務時，另一方不得再就同一債務向法院起訴。
基于此，我認為作為債權人的青海省分行營業部向人民法院起訴的，應駁回起訴。
（作者單位：西北政法學院民事訴訟法教研室）
