[ 張生貴 ]——(2010-10-24) / 已閱5661次
遇到的問題：企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，如何承擔民事責任？
張生貴
張生貴律師（13240422999）解答：《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》（1988年11月國家工商行政管理局公布、2000年12月第二次修訂）第37條則明確規(guī)定：“登記主管機關核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》是企業(yè)取得法人資格和合法經(jīng)營權(quán)的憑證。”在我國現(xiàn)行法律制度的背景下，公司作為一種企業(yè)法人，其營業(yè)執(zhí)照被賦予了公司取得法人資格和經(jīng)營資格的雙重證明效力。吊銷營業(yè)執(zhí)照作為國家工商行政部門依法對違法公司實施的一種常見的行政處罰，對其產(chǎn)生的法律后果的不同認識，目前在理論界和實踐中主要有兩種觀點：一、公司法人資格和經(jīng)營資格消滅說。“公司法人資格和經(jīng)營資格消滅說”滿足了方便國家管理的需要，也與營業(yè)執(zhí)照具有雙重效力的立法現(xiàn)實相一致。但是這種主張公司一旦被吊銷營業(yè)執(zhí)照其主體資格即告消滅的觀點，忽視了公司消滅的過程性，沒有給公司留出處理善后事務的時間，既與公司法律主體資格必經(jīng)清算才能消滅的法人終止理論通說相沖突，也與我國相關法律在法人終止問題上采取的登記要件主義相違背，更不利于實踐操作中對債權(quán)人利益的保護。二、公司經(jīng)營資格消滅說。其目的旨在解決公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的主體資格問題。就立法、執(zhí)法和司法的本意而言，吊銷營業(yè)執(zhí)照的目的在于停止企業(yè)的營業(yè)，不允許其繼續(xù)新的經(jīng)營活動，而不是禁止企業(yè)進行清算活動，而要進行清算，企業(yè)的法人資格就是必要的主體條件。因此，吊銷營業(yè)執(zhí)照的后果應是取消企業(yè)的營業(yè)資格，而不應同時將其法人資格一并取消，法人資格的取消必以公司清算完結(jié)并辦理注銷登記為條件。可以說，這種觀點具有較為普遍的代表性，已經(jīng)得到越來越多的理論界和實務界人們的認可。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后因債權(quán)債務關系涉及訴訟的，其訴訟主體如何確定？依據(jù)第二種觀點，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后已經(jīng)成立清算組的，債權(quán)人主張債權(quán)時，應當確定公司為被告，并由清算組的負責人代表公司參加訴訟；公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后未成立清算組的，債權(quán)人主張債權(quán)時除了應當確定公司為被告外，還應當追加清算義務人為訴訟主體。直接判令清算義務人在一定期限內(nèi)對公司進行清算，以公司清算后的財產(chǎn)承擔責任。至于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，公司清算義務人不依法履行清算義務的“遺棄”行為，客觀上侵害了公司債權(quán)人的利益，是否可援引公司人格否認原則，由其作為訴訟主體，直接對公司債務承擔民事責任。則應是另一層的法律問題
