[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱5220次
不同的技術信息采用不同的保護方式
唐青林
一、適合采用商業秘密方式保護的技術信息
對于一些特殊的技術信息，企業既可以選擇商業秘密保護方式，又可以選擇申請專利的方式予以保護，兩種保護方式的保護對象在一定程度上具有交叉性。企業在面面臨商業秘密還是專利保護的選擇時，到底該如何抉擇？企業應該結合各技術信息的具體情況，在充分衡量專利保護與商業秘密保護的優缺點的前提下，做出最合適的選擇。
商業秘密保護與專利保護都屬于知識產權的重要保護方式，二者既有聯系，又各自具有獨特的一面。一些不為公眾所知悉的有價值的技術信息不滿足申請專利的法定條件，但可以把其作為商業秘密予以保護。也有一些技術信息同時滿足兩種保護要求的條件，但綜合考慮各種因素后，其更適宜采取商業秘密方式保護。以下具體針對市場中常見的這類技術信息，作具體的分析：
（1）通過反向工程很難或幾乎不能獲得的技術信息，可以通過商業秘密方式予以保護。《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2007〕2號）第十二條規定，通過反向工程手段獲得商業秘密并不屬于《反不正當競爭法》規定的侵犯商業秘密行為。對于很難或者幾乎不可能通過反向工程手段獲得的技術信息，權利人采取商業秘密方式保護，一般情況下能夠獲取更大的利益，例如，可口可樂的配方，如果當初權利人選擇了專利保護方式，則在專利保護期滿后，該配方就屬于社會的資源，人人都可以免費使用，很明顯就不可能給權利人創造出如此巨大的利益；反之，對于那些通過反向工程容易獲得的技術信息，并且符合申請專利的條件的，則適宜采用專利保護。
（2）申請專利保護的成功率較低的技術信息，可以通過商業秘密方式予以保護。《中華人民共和國專利法》（修正）第二十二條要求被授予專利權的發明和實用新型，應當具備新穎性、創造性和實用性三個條件。專利是技術壟斷的合法化和制度化，因而我國會嚴格審核申請專利的技術信息。一項技術信息只有在同時滿足新穎性、創造性和實用性三個條件，才能被授予專利權。根據近幾年的數據顯示，專利申請被批準的概率還不到30%。而《中華人民共和國專利法》（修正）第三十四條規定，專利申請經初步審查認為符合本法要求的，自申請日起滿十八個月即行公布，國務院專利行政部門也可以根據申請人的請求早日公布其申請。即公開申請專利的技術信息是獲得專利保護的前提。但是，技術秘密一旦公開，便喪失了其秘密性，即使最后申請專利以失敗告終，也不能再主張作為商業秘密來獲得保護了。因此，商業秘密權利人應當綜合分析其技術秘密的內容和特點。如果申請專利保護的成功率比較低，則適宜采用商業秘密方式保護。
（3）技術信息的價值期限遠遠超過專利保護的期限，建議通過商業秘密方式予以保護。。現代科技發展迅速，有些技術不到一年半載，就基本被淘汰。因此，技術信息所有人在選擇知識產權保護方式前，應該根據技術信息的具體情況，結合市場發展的現狀和趨勢，對其價值期限做一個大概的評估。如果該技術信息的價值期限不超過專利法保護的期限，并且滿足申請專利的條件，則技術信息所有人可以選擇專利保護。但對于有些技術信息，例如可口可樂飲料配方，可能會無期限地給企業帶來經濟利益和競爭優勢，對于這種情形，由于商業秘密的保護期限可以是無期限的，則更適宜采取商業秘密方式保護。如果當初可口可樂發明人彭巴頓選擇了專利保護，二十年后該配方就屬于社會公共資源了，而不會出現現今暢銷世界百余年的盛況了。盡管商業秘密保護存在商業秘密被泄露的風險，但從經濟學的角度看：高風險，高收益。采用商業秘密方式保護能夠給權利人帶來更大的經濟利益和持久的競爭優勢。
（4）技術信息本身的經濟價值不足以支付專利申請費、年費等費用，建議通過商業秘密方式予以保護。。根據我國《專利法》的規定，專利需要繳納申請費、每年按時繳納年費。商業秘密保護則不然，商業秘密保護的成本主要在于權利人采取保密措施的花費，法律并未強制規定權利人必須付出多大的成本來保護商業秘密，保密成本主要由權利人自主決定。因此，權利人可以在衡量各技術信息的經濟價值后，有針對性的決定花費多少資金、采用何種保密措施，從而實現利益的最大化。如果一項技術信息給權利人帶來的經濟價值還不能支付或基本支付專利保護的費用，那選擇申請專利保護就沒有意義。因此，當技術信息本身的經濟價值不足以支付專利申請費、年費等費用時，宜采用商業秘密方式保護。
（5）技術信息不公開時的價值更大，則適宜采用商業秘密方式保護。有些技術信息內部機理比較復雜，他人很難獨立研發出相同的技術。如果申請專利，則專利申請人必須依法公開其技術信息。則他人可以在原有技術的基礎上，尋找技術的某個材質或其他部分的替代物，這樣不僅能取得相同的技術效果，還能逃避專利權侵權責任。他人還可以在參考原有的技術內容的基礎上，創造出更新更有價值的技術，從而影響原有技術信息的市場競爭力，甚至把原有技術排擠出市場。反之，如果采用商業秘密方式保護，權利人會把技術信息“藏”起來，未經其同意，他人一般無法通過合法手段獲取該技術信息，不用擔心他人利用其技術成果的便利，很創造出更有價值的技術成果，影響原權利人的優勢競爭地位和經濟效益。因此，如果技術信息公開時的價值小于不公開時的價值，則更適宜采用商業秘密方式保護。
除此之外，技術信息所有人還可以根據其技術信息是否容易被他人獨立研發出來、是否容易采取全面保密措施、受到侵害后的救濟途徑等因素，決定是否更適宜采用商業秘密方式保護。
在實踐中，一項技術信息不單單是一個因素的承載體，往往是幾種因素參雜在一起，情況比較復雜。技術信息所有人應當綜合分析各因素，從整體上評價各因素的輕重，然后判定該技術信息適合采取何種知識產權保護方式。
二、通過商業秘密和申請專利結合的方式保護技術信息
通過商業秘密和專利方式，都可以對一項技術信息進行法律保護。無論是專利還是商業秘密,從本質上來講,都是通過賦予企業某種技術壟斷來保護其對特定智力創作成果所享有的利益。兩者相比，專利權人是依靠法律的直接規定取得排他性的使用權利，而商業秘密權利人則是通過自身的保護手段來獲取同樣的獨占使用。二者在保護期限、保護范圍、保護費用等方面也存在差別。正是這些差別，導致商業秘密保護與專利保護相比既有優勢也有劣勢。我們認為兩種保護方式的結合使用，可以采二者長處，補其所短，達到最佳的保護狀態，取得預期的效果。本書作者認為，從整體的角度來看，技術信息是由很多部分組合而成的，可以將核心技術作為商業秘密保護,而整體技術作為專利申請保護。這樣既可以避免他人仿制、冒用其技術,也可以借助專利保護有效享有獨占的收益。
企業如何結合使用商業秘密保護和專利保護？具體分析如下：
首先，企業應該充分認識商業秘密保護與專利保護兩種保護方式。認真研究兩種保護方式的保護客體、保護對象、保護成本、獲得保護的要求等，了解二者的優缺點。在初步了解的基礎上，尋找兩種保護方式之間的聯系和差別，幫助技術信息所有人作出最佳選擇。
其次，企業應該組織專業技術人員和法律專業人員共同對其所有的技術信息進行分解、分類，并對各部分技術價值和重要性做評估，然后選擇保護形式。比如，若一項技術信息的核心部分不易被他人通過反向工程或獨立研發等合法手段獲得，那么企業應把核心部分以商業秘密的形式予以保護，而把那些容易通過反向工程或獨立研發等合法手段獲得的邊緣部分申請專利保護，這樣便能夠達到利益最大化。反之，如果核心部分易被他人通過反向工程或獨立研發等合法手段取得，則核心技術部分適宜采取專利保護的方式。
