[ 陳恒志 ]——(2012-4-28) / 已閱18976次
4、行政命令與行政許可的區(qū)別
行政許可是指特定行政主體依相對方之申請,依法賦予相對方從事某種活動的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的要式具體行政行為。
行政命令與行政許可區(qū)別在于：啟動程序不同，行政命令是行政主體依職權(quán)主動作出的行為，而行政許可是以相對方申請為前提。主體不同。行政命令的主體是一般主體。行政許可是特定行政主體所為的具體行政行為。行政命令一般是義務(wù)性的，是行政主體要求相對人為或不為一定的行政行為。行政許可一般是授益性的，是依法賦予相對方從事某種活動的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的要式具體行政行為。
六、行政命令的司法審查
1、正確區(qū)分抽象行政命令和具體行政命令。
我們知道，抽象行政行為的其核心特征是：行政命令具有不確定性或普遍性。而具體行政命令是將行政法律關(guān)系雙方的權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容具體化，是在現(xiàn)實基礎(chǔ)上的一次性行為。一般情況下是很容易區(qū)分抽象行政命令和具體行政命令的，但有些行政命令卻很難區(qū)分，甚至有些行政命令抽象特征和具體特征都有。如某市城管部門為了更好地管理城市秩序，發(fā)布一道命令，禁止在某超市門前停放各種車輛。這種命令對于所有車輛所有人來說，是一種抽象命令，因為它不針對哪一個人，因此，車輛所有人如果是因為停車不方便而提起訴訟的話，肯定是不行為。但是，對于超市來說，就是一個具體的行政命令。因為，這道命令發(fā)布后，超市的門前不能停車，導致顧客減少，生意明顯不如以前了。也就是說，該命令直接影響了超的正常經(jīng)營活動。在這種情況下，超市就有權(quán)提起訴訟。
2、正確區(qū)分行政命令行為與行政指導行為。
行政指導行為，是指行政機關(guān)在行政管理過程中作出的具有示范、倡導、咨詢、建議等性質(zhì)的行為,是基于國家的法律、政策的規(guī)定面呈作出的，旨在引導行政相對人自愿采取一定的作為或不作為，是一種非職權(quán)的行為。行政指導行為最主要的特征就是自愿性，承受行政指導的行政相對人是否接受行政指導取決于自愿。行政指導行為對行政相對人的權(quán)利義務(wù)的不產(chǎn)生任何實際影響，因此，行政指導行為不在司法審查的范圍內(nèi)。
上述案例中，泗洪縣政府分管副縣長作出的關(guān)于“停止……檢疫”電話指示，既不是行政示范和倡導，也不具有咨詢、建議等作用，實質(zhì)是帶有強制性的行政命令。該命令對當事人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生了直接的影響，應(yīng)屬于司法審查的對象。
3、正確區(qū)分內(nèi)部行政命令與外部行政命令。
所謂內(nèi)部行政命令，是指對外不發(fā)生效力的行政內(nèi)部活動，如嘉獎令、任免令。這類行政命令屬于內(nèi)部行政行為，不屬于司法審查的范圍。
所謂外部行政命令，系指行政機關(guān)對外發(fā)布的行政命令，這類行政命令對行政相對的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生一定效力，如命令納稅、命令外國人出境、禁止通行，禁止攜帶危險品的旅客上車等。這些都屬于外部行政行為，屬于司法審查的范圍。
4、正確理解“責令性”行為的性質(zhì)，明確審理對象。
許多法律文件規(guī)定的責令性行為，既不是行政裁決行為，也不是行政處罰中的財產(chǎn)罰和行為罰。而是責令限期治理，責令限期整改、責令限期改進、責令清退或者修復場地、責令拆除違章建筑等。這種行政行為從本質(zhì)上是屬于一種行政命令性行為，它具有命令性、補救性、義務(wù)性、相繼性的特征。 行政主體依法要求相對人為一定行為而實施的責令性行為，是行政執(zhí)法中的一種獨立的具體行政行為即行政命令行為。責令性行政行為具有具體行政行為的特征，應(yīng)納入司法審查的范圍。法院在審查的過程中，應(yīng)當從行政行為的主體、權(quán)限、程序等方面對該行為進行合法性審查。
5、正確適用裁判方式
根據(jù)《行政訴訟法》和《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行行政訴訟法若干解釋》的規(guī)定，對具體行政行為的判決方式有維持、撤銷、責令履行法定職責、變更、確認、駁回訴訟請求等多種實體判決方式。由于行政機關(guān)不履行法定職責，是行政相對人提出申請后，行政機關(guān)怠于履行法定職責，或明確拒絕履行，或拖延履行，或履行不到位，從而使得相對人利益得不到保護的一種違法性狀態(tài)，法院可以判決行政機關(guān)在一定的期限內(nèi)履行法定職責。而行政命令是由行政機關(guān)依職權(quán)主動作出的，行政相對人不會申請行政機關(guān)發(fā)布行政命令。同時，變更判決只適用于行政處罰案件。因此，責令履行法定職責和變更的判決方式均不適用行政命令。對于行政命令的裁判方式只能是維持、撤銷、確認和駁回訴訟請求。
（作者單位：安徽省泗縣人民法院）
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