[ 張婷 ]——(2012-11-13) / 已閱8543次
2、上述行為原則上只在行為人與相對人之間生效，但應有以下例外：（1）公司在成立后接受該合同，承認其約束公司，則行為人可免除個人責任。同時應當規定，若該行為使公司受益，即行為人確實系為公司利益之考量而為此行為的，公司應當接受該行為；（2）相對人知道公司尚未成立并且其本意是與將來成立的公司締結合同，則行為人不需對該行為負責，但舉證責任應當由行為人承擔。因為此種情況下，相對人明知公司尚未成立而與之締約，可認定其自擔商業風險，即使公司成立而未履行合同，行為人亦不承擔責任。
3、公司接受合同的決定應當在法定期限內提出，一方面可以督促發起人積極設立公司免除個人責任，另一方面也可以及時明確法律關系，維護交易穩定，保護第三人的權益。同時，明確公司做出此項決定的機關應確定為董事會而非股東會或創立大會。原因在于此交易行為，本質上屬于公司日常的經營行為，有公司董事會做出決議即可，而無需股東會或創立大會。若由股東會或創立大會做出決議不僅影響了交易效率，同時也有小題大做之嫌。
四、結語
我國公司的設立過程經歷時間較長，因此公司在設立過程中為了保有商機或基于其他利益考量，會以公司名義實施與公司設立無關之行為。然而公司能否成立以及成立后公司對此類行為的態度都是未知數。因此，對此類行為的法律效力及責任歸屬進行界定非常復雜。我們既要考慮公司內部對發起人的權力制衡，也要保障交易安全，維護第三人利益，以完善的制度設計，促進社會經濟的繁榮發展。
參考文獻：
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（作者單位：中國政法大學研究生院 江西省南昌高新技術產業開發區人民法院）
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