[ 彭微 ]——(2013-2-27) / 已閱6994次
首先，從公司章程的產(chǎn)生歷史分析，公司本質(zhì)上是一種資本集中和風(fēng)險分擔(dān)方式，它為各個投資者進(jìn)行資本積累、經(jīng)營管理和責(zé)任分擔(dān)等方面的合作提供了一種機(jī)制。公司是一種實體，但它只是一種形式性實體，其內(nèi)容和靈魂卻是該實體背后各個投資者（股東）趨利的一致和對于投資利益和風(fēng)險分配的合意。從這個意義上也可以說，公司是一種私人意愿磨合的結(jié)果，而非政府命令的結(jié)果。記錄這種磨合內(nèi)容的契約隨著公司的發(fā)展也在變化，其中較重要的反映公司基本內(nèi)容的條款經(jīng)常被投資者在契約中明確加以約定，如公司的名稱、住所和經(jīng)營范圍、股東的權(quán)利義務(wù)等，這些條款后來便逐漸發(fā)展為公司建立契約中反復(fù)使用的一些比較固定和標(biāo)準(zhǔn)的條款，形成今天公司章程的法定內(nèi)容，因而公司章程本質(zhì)上體現(xiàn)了一種合意，具有契約性。
其次，從對違反章程行為的救濟(jì)方面考慮，承認(rèn)公司章程的契約性，也更有利于股東、公司及其相關(guān)者利益的保護(hù)。如認(rèn)為公司章程具有契約性，則當(dāng)股東權(quán)需要救濟(jì)之時可以提起違約之訴，追究違約責(zé)任。一般認(rèn)為，除法律有明確規(guī)定外，一般以過錯作為構(gòu)成要件，從減少敗訴風(fēng)險考慮；違約之訴更有利于保護(hù)股東利益。此外，承認(rèn)章程的契約性也增加了違章救濟(jì)的便利性，如在股東出資瑕疵情況下，則股東和公司均可提起違約之訴，這不僅有利于保護(hù)公司的直接利益，也有利于保護(hù)股東的間接利益，更有利于保護(hù)公司相對人的信賴?yán)婧蜕鐣?jīng)濟(jì)秩序。
（二）公司章程是公司治理的自治法
對公司章程自治的范圍，我國公司法中用了以下幾種方式予以明確，一是先明確了公司章程的效力范圍，如《公司法》第11條明確了公司章程效力范圍，“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。”二是公司法規(guī)范以明文規(guī)定授權(quán)公司章程自治事項。比如在第12條明確，公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，將公司經(jīng)營范圍的決定權(quán)完全交給了公司章程。《公司法》第13條規(guī)定，公司法定代表人由公司章程規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。原《公司法》規(guī)定公司的代表人只能由法律限定于董事長或者執(zhí)行董事，不能適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)條件下公司經(jīng)營的要求，還容易導(dǎo)致董事長的專斷。公司法定代表人的確定應(yīng)屬于公司內(nèi)部事項，新《公司法》還權(quán)于公司章程。再如《公司法》第35條規(guī)定，有限責(zé)任公司的紅利按照股東實繳的出資比例分取，但是全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外，給予股東更大的自治權(quán)利。《公司法》第167條第4款規(guī)定，公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外，承認(rèn)了章程自治的規(guī)范優(yōu)先于法律規(guī)定。另外，對于新引進(jìn)的累積投票制，鑒于其利弊共存，《公司法》作了任意性規(guī)定，其第106條規(guī)定，“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。”三是概括性規(guī)定的自治范圍，比如《公司法》第25條規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：……（八）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項．即明確股東可以在章程中記載其認(rèn)為需要記載的其余事項。四是用強(qiáng)制性規(guī)范排除了允許章程自治的范圍，如對章程修改條件的強(qiáng)制程序性規(guī)定。
通過上述諸種方式，《公司法》明確了公司章程自治的彈性與限度，這一方面使得各公司可以依法形成自身獨特的治理機(jī)制；另一方面，由于相關(guān)自治范圍是由《公司法》予以規(guī)定的，基于法律的推定知悉效力，公司章程的自治也在一定程度增加相對人的注意義務(wù)，進(jìn)而使公司在特定情境下可以基于公司章程的規(guī)定而對抗相對人；同時，公司相對人也可以基于對公司章程中已登記的自治記載事項的信賴而對抗公司的真實情況。所有這些，都使得公司章程大大突破了契約的相對性而具有了某種“法”的色彩，是為“自治法”。
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