[ 蔣躍明 ]——(2013-4-22) / 已閱17585次
另一對是申請執(zhí)行人實現(xiàn)法定債權與第三人實現(xiàn)約定占有權之間的權利義務關系；這是兩種性質的權利相互對抗、且指向同一財產所產生的法律關系。由于第三人占有被執(zhí)行人財產，使得申請執(zhí)行人實現(xiàn)債權受到阻卻，一方的權利就是他方的義務，雙方之間的權利不能同時享有，義務也相互沖突，具有獨享、排他和對抗性的特征：第三人若對被執(zhí)行人財產享有占有的權利，申請執(zhí)行人就不能享有占有該財產的權利，僅有尊重和維護其占有權的義務，而不能主張對該財產的直接執(zhí)行。反之，第三人若不享有被執(zhí)行人財產的占有權利，即其無權占有時，申請人就可通過代位本權人即被執(zhí)行人行使返還占有物請求權來實現(xiàn)自己對被執(zhí)行人的法定債權。此時，他不承擔尊重和維護第三人占有權的義務；相反，是由第三人承擔將該財產返還給被執(zhí)行人的義務，以此來尊重和實現(xiàn)申請執(zhí)行人對該財產請求受償?shù)臋嗬Ｖ皇钱數(shù)谌松埔庹加???即其誤信為有占有的權利且無懷疑的占有時除外。
三、第三人占有被執(zhí)行人財產的法律責任分析
關于第三人占有被執(zhí)行人財產時的權利義務分析，直接指向其占有的該財產能否被執(zhí)行；由此，可一般地確定第三人在執(zhí)行中所應承擔的法律責任，那就是：在第三人有權占有時，法院要保障其對被執(zhí)行人財產占有的權利，而不能排除他對該財產的占有；同時，在不轉移占有的條件下，可依法將屬于被執(zhí)行人的該財產所有權、及因第三人占有而使被執(zhí)行人獲得收益的那部分財產進行執(zhí)行。只有在他無權占有情形下，申請人才可以主張對該財產的直接執(zhí)行。因此，這種法律責任的確定，又可歸結為區(qū)分和確認他對該財產的占有是有權占有還是無權占有，并遵循誰主張誰舉證的原則，由法官來認定。
因為執(zhí)行所依據(jù)的生效法律文書確定的權利義務，具有法定性、權威性、強制性和可實現(xiàn)性，所以，要對這種權利義務所指向的標的物設定占有的權利，須有更加嚴格的條件；否則，就難以在執(zhí)行中便捷、有效地實現(xiàn)生效法律文書確定的當事人的合法權益。因此，確認第三人是有權占有還是無權占有，除了上述占有權的四個基本特征可資鑒定的標準外，在執(zhí)行實踐中，還應考慮以下幾個因素：
(一)占有財產的第三人與被執(zhí)行人有無主從隸屬關系，且是否受其指示而占有。若他與被執(zhí)行人有某種利害關系，如親友、合伙人、股東、尤其是控股的大股東、以及被執(zhí)行人作為公司或其他組織時的經(jīng)理、董事等經(jīng)營管理人員，或開辦單位占有時，往往受其指示而以占有的形式事實上管領該財產，非屬有權占有，實為占有輔助。故不因此而取得占有權利；此時，仍應以被執(zhí)行人為占有人。
(二)占有的財產是否具有公示的效力，即占有的方法或手段是否具有合法性。對動產、不動產，其他財產權利的占有，有不同的占有公示的法律要求。倘使占有被執(zhí)行人不動產及商標權、專利權等要求登記才有公示效力的財產，如承租房屋、使用商標或專利權等未經(jīng)登記，就無占有的權利。假若占有未經(jīng)登記或正在辦理登記產權的被執(zhí)行人不動產，即使被執(zhí)行人對第三人占有無爭議，不主張其所有權利，申請執(zhí)行人仍可因被執(zhí)行人怠于行使其權利而代位主張該財產的償債請求權，以排除第三人對該財產的占有。這應通過設置執(zhí)行異議之訴的程序來確認。
(三)占有的時間是否發(fā)生在法律文書生效之后。確認第三人占有被執(zhí)行人財產是否合法有效，既從要有利于提高財產的利用率、發(fā)揮財產最大利用價值來衡量，又要增強制裁債務人惡意逃債、創(chuàng)建誠信機制的力度。因此，筆者認為，法律文書生效是第三人占有是否有效的分界線。占有發(fā)生在法律文書生效前，因債權債務尚未確定，不存在惡意逃債的前提，只要符合有權占有條件的，就應認定占有的合法有效。而發(fā)生在法律文書生效之后的占有，則不僅給人以被執(zhí)行人的該財產不屬于被執(zhí)行人的錯覺，造成執(zhí)行不能，且存在惡意逃債的企圖；即使符合有權占有的其他條件，也應認定無權占有。但此時應區(qū)分兩種情況：一是第三人明知被執(zhí)行人有生效法律文書確定的債務未履行，仍與其串通而形成占有的，應推定為惡意占有；可排除其占有的權利，直接執(zhí)行被占有財產。二是第三人不知情時形成的善意占有，執(zhí)行中，可向其發(fā)協(xié)助執(zhí)行通知書，并讓其選擇是放棄占有、返還財產呢？還是保持占有、協(xié)助提取被執(zhí)行人應得的占有收益。
(四)占有是否具有不為第三人自己利益的目的。第三人為自己的利益而占有他人財產、表明他有相對獨立于所有人利益的占有人利益，符合占有的一般特征。而不為占有人利益的占有，那就只代表和實現(xiàn)被執(zhí)行人利益。除了“學雷鋒”，必是與被執(zhí)行人具有從屬關系、受被執(zhí)行人指令的占有。其實質是占有輔助，故不屬于有權占有。
(五)占有是否造成被執(zhí)行人無財產可供執(zhí)行的后果。理論上講，被執(zhí)行人所有的財產，除非已轉讓給他人；否則，即使被他人占有，都不應出現(xiàn)無財產可供執(zhí)行的結果。因為，在第三人有權占有時，因被執(zhí)行人仍享有該財產所有權、且有第三人有權占有而獲得的收益，故可針對被執(zhí)行人財產的所有權及其該收益進行執(zhí)行；而在其無權占有情形下，第三人無占有的合法權利，可否定并排除其占有，直接執(zhí)行該財產。但在執(zhí)行實踐中，應根據(jù)具體的占有情況和不同的案情，按照誰主張、誰舉證，及過錯責任原則來處理：對于有權占有，由第三人舉證證明，可在不轉移財產占有的條件下，就該財產的所有權、以及對第三人應支付給被執(zhí)行人的收益來執(zhí)行。對這種財產所有權的執(zhí)行，可通過評估、拍賣或經(jīng)申請人同意后按評估價折抵償債；對被執(zhí)行人從占有人處所得收益，可按協(xié)助執(zhí)行義務人或第三人到期債權來執(zhí)行。對于無權占有，一般應由申請人或被執(zhí)行人舉證證明，可對第三人無權占有的被執(zhí)行人財產，采取更為直接的執(zhí)行手段，責令第三人限期返還，并通過依法拍賣或變賣，向申請執(zhí)行人清償債務；或者，申請人以自己的名義代替被執(zhí)行人行使返還被占有財產的代位請求權，通過執(zhí)行異議之訴，申請對被第三人占有的該財產的執(zhí)行。
綜上所述，本文認為，被執(zhí)行人的財產不會因為第三人的占有而造成執(zhí)行不能；第三人占有被執(zhí)行人財產，根據(jù)其有無占有的權利，確定其不同的權利義務，最終能以其財產所有權(可保持第三人有權占有)、及因占有財產而向被執(zhí)行人創(chuàng)造的財產收益、或直接以所占有的該財產，來承擔清償被執(zhí)行人債務的法律責任。
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