[ 林杰 ]——(2013-10-14) / 已閱10062次
再思考梅因的《古代法》
林杰
英國(guó)法學(xué)家梅因的代表作《古代法》開(kāi)拓了對(duì)古羅馬時(shí)期法學(xué)的研究。眾所周知，古羅馬的法學(xué)對(duì)當(dāng)今世界的兩大法系——大陸法系、英美法系都產(chǎn)生了重大的影響，而羅馬法學(xué)對(duì)私法的貢獻(xiàn)也是公認(rèn)的。更有甚者，《拿破侖法典》草擬的時(shí)候，法國(guó)法學(xué)家們，包括拿破侖自己很大部分都借鑒了《法學(xué)階梯》。當(dāng)然，梅因以他的博學(xué)還不時(shí)地比較了印度法。他甚至認(rèn)為，印度之所以沒(méi)有像羅馬那么強(qiáng)盛，很大程度上是由于其法典不興。梅因把法學(xué)與一國(guó)之國(guó)運(yùn)相聯(lián)系。羅馬帝國(guó)的強(qiáng)大得益于其法令之齊備。她擁有世界上最發(fā)達(dá)的法律。通過(guò)法律保障了羅馬文明對(duì)其他文明的強(qiáng)勢(shì)地位。
梅因從社會(huì)學(xué)視野剖析了人類法律的發(fā)展。法律也是人類文明的一個(gè)產(chǎn)物。特別是家族在古代社會(huì)中占據(jù)著特殊的地位。相較現(xiàn)代社會(huì)的個(gè)人主義，那么古代社會(huì)則是以家族為核心的小團(tuán)體1。所謂權(quán)利、義務(wù)，是無(wú)法脫離對(duì)家族結(jié)構(gòu)的理解。其中，家父權(quán)是家族中的政治權(quán)。家族長(zhǎng)好比公務(wù)員，執(zhí)掌整個(gè)家族。這些家族是構(gòu)成古代社會(huì)的基石。在中國(guó)則是宗族制度，此制度對(duì)律法之發(fā)展有極大的影響。國(guó)家之興起，政法權(quán)力的取得，是從家族手中剝奪了政治權(quán)。在這個(gè)演化過(guò)程中，家父權(quán)受到了限制，對(duì)家族內(nèi)個(gè)體的管轄權(quán)也隨之轉(zhuǎn)移。于是，個(gè)人權(quán)利得到了解放。這里所謂的權(quán)利，包括諸多領(lǐng)域，從人身自由、婚嫁、財(cái)產(chǎn)分配，再到子女繼承、對(duì)奴隸的處分等。
社會(huì)之發(fā)展，把法律從道德中分離出來(lái)，把宗教從法律中分離出來(lái)。“凱撒的歸凱撒，上帝的歸上帝。”神權(quán)逐步與世俗權(quán)力相區(qū)分。在這個(gè)分離的過(guò)程中充滿了斗爭(zhēng)和反復(fù)，人類的文明史也一部血腥史。那么在這些陣痛中現(xiàn)代文明分娩了。法律獲得了新生。私法的發(fā)達(dá)是把個(gè)人從各種枷鎖中解救出來(lái)。雖然，盧梭有言，“人生而自由卻無(wú)所不在枷鎖之中。”衡量一國(guó)文明之發(fā)達(dá)，私法是一個(gè)權(quán)重極大的指標(biāo)。
自然法最偉大的職能是產(chǎn)生現(xiàn)代“國(guó)際法”。后者是羅馬法的后裔，就此一點(diǎn)而言，羅馬法的貢獻(xiàn)不僅于民法，也在于國(guó)際法。萬(wàn)民法是國(guó)際法的雛形，雖然這是羅馬的統(tǒng)治者對(duì)統(tǒng)治下各民族往來(lái)而采用的政治制度之一。2自然法之“自然”有勻稱秩序之意。國(guó)際法中的原則就是依自然法的精神。當(dāng)然，普世價(jià)值觀的宣揚(yáng)，在多元化社會(huì)的今日，頗受挑戰(zhàn)。幾大文明體系的沖突在亨廷頓的《文明的沖突與世界秩序的重建》中有具體闡述。
從歷史的角度來(lái)審視法律的發(fā)展，有其演變的過(guò)程。《古代法》正是闡明法律是如何適應(yīng)社會(huì)之發(fā)展。古往今來(lái)，法之變遷，是無(wú)法脫離社會(huì)現(xiàn)實(shí)。對(duì)社會(huì)現(xiàn)實(shí)真真切切之理解是立法之需求。在英美法系里，法官造法亦要基于社會(huì)之現(xiàn)實(shí)。再思考《古代法》，重新回顧在漫長(zhǎng)的人類歷史長(zhǎng)河中，法律是如何一步步地走過(guò)來(lái)，推動(dòng)著文明的進(jìn)程。這也使我們對(duì)未來(lái)立法之走向更加明朗。
【作者簡(jiǎn)介】
林杰：福建福清人，澳大利亞悉尼科技大學(xué)（UTS）法學(xué)碩士，福建省福州市1895映畫(huà)傳媒有限公司總監(jiān)。
【注釋】
[1]關(guān)于家族的分界點(diǎn)，有一個(gè)有趣的觀點(diǎn)，“一個(gè)婦女是家族的終點(diǎn)。”
[2]當(dāng)時(shí)居住在羅馬的異邦人不能享受市民法之保護(hù)。隨著羅馬對(duì)外擴(kuò)張，如何妥善安置大量的異邦人是一個(gè)重大的社會(huì)問(wèn)題和政治問(wèn)題。
【參考文獻(xiàn)】
{1}（英）梅因著，沈景一譯：《古代法》，商務(wù)印書(shū)館2011年版。
{2}（美）塞繆爾。亨廷頓著，周琪譯：《文明的沖突與世界秩序的重建》，新華出版社2010年版。
原載于北大法律信息網(wǎng)：http://article.pkulaw.cn/Article_Detail.asp?ArticleId=77307
