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  • 論抵押權之非訴執行實現

    [ 丁亮華 ]——(2014-1-16) / 已閱20147次

    [56]參見注[37],第271-272頁。
    [57]關于強制拍賣的公法性質,筆者曾撰專文予以詳細討論,參見丁亮華:《誤封誤賣案外人財產之權利救濟—基于強制拍賣性質與第三人請求權體系之檢討》,《人大法律評論》2010年卷,法律出版社2010年版,第271-284頁。
    [58]參見《物權法》第28條、最高人民法院《關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》(法釋[2004]16號)第29條。需注意的是,拍賣成交后,法院應當及時做出裁定,以確定買受人取得抵押財產所有權的時間,避免產生其他爭執。例如,抵押人在抵押權實現期間破產,抵押財產是否屬于破產財產取決于法院裁定的確認,裁定在先,抵押人破產程序啟動在后的,抵押財產不屬于破產財產;反之,則屬于破產財產。
    [59]參見史尚寬:《物權法論》,中國政法大學出版社2000年版,第304頁。
    [60]同注[38],第748頁。
    [61]參見最高人民法院《關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》第34、 35條。
    [62]參見王利明:《物權法論(修訂本)》,中國政法大學出版社2003年版,第632頁。
    [63]參見許明月:《抵押權制度研究》,法律出版社1998年版,第381頁。
    [64]參見葉金強:《擔保法原理》,科學出版社2002年版,第154頁。
    [65]有學者認為,我國《擔保法》之所以禁止流押契約,最主要的目的在于防止國有資產流失,因此.在此背景逐漸淡化的前提下,《物權法》可以考慮廢止該禁止性規定,或者作出例外規定,如允許抵押人與抵押權人均為自然人時其流押契約有效(參見注[15],第73頁)。實際上,臺灣地區“民法”物權編修正時,也曾有學者建議修正對流押契約的禁止性規定,但是多數意見仍認為抵押權人多為金融業,且采取定型化契約,如果允許流押契約有效,那么將引發紛爭,而且經濟上的弱者將遭受更大的損失,因此沒有修正。
    [66]同注[20],第426-427頁。
    【參考文獻】 {1}高圣平:《抵押權實現途徑之研究—兼評〈中華人民共和國物權法(草案)〉第220條》,《浙江社會科學》2005年第2期。
    {2}王利明:《物權法研究》(下卷),中國人民大學出版社2007年版。
    {3}胡康生:《中華人民共和國物權法釋義》,法律出版社2007年版。
    {4}曹士兵:《中國擔保制度與擔保方法》,中國法制出版社2008年版。
    {5}曹士兵:《我國〈物權法〉關于抵押權實現的規定》,《法律適用》2008年第1-2期。
    {6}謝在全:《民法物權論(修訂五版)》(中冊),中國政法大學出版社2011年版。
    {7}崔建遠:《物權:規范與學說》(下冊),清華大學出版社2011年版。



    出處:《法學家》2013年第4期

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