[ 安權(quán) ]——(2014-11-25) / 已閱8336次
法人投資有限合伙的注意事項(xiàng)
“法人投資”的含義：法人在中國(guó)的分類(lèi)為：企業(yè)法人、機(jī)關(guān)事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體法人，前者和后兩者的本質(zhì)區(qū)別是企業(yè)法人以營(yíng)利為目的，而機(jī)關(guān)事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體法人并不以營(yíng)利為目的，所以本文所說(shuō)的法人投資有限合伙主要是指企業(yè)法人的投資問(wèn)題，再者，企業(yè)法人按照法律屬性的不同劃分為公司制企業(yè)法人和非公司制企業(yè)法人，在目前的經(jīng)濟(jì)所有制體制下，非公司制法人多為尚未專(zhuān)制的國(guó)有企業(yè)和集體企業(yè)，這兩類(lèi)企業(yè)一方面很少涉及投資，另一方面改制為公司制是必然趨勢(shì)，故企業(yè)法人的投資問(wèn)題主要是公司的投資問(wèn)題。
有限合伙的含義：根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，有限合伙由兩個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人組成，并至少包括一名普通合伙人。有限合伙的本質(zhì)特征是有限合伙人僅以出資額對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。
公司投資的相關(guān)法規(guī)解讀：《中華人民共和國(guó)公司法》第十五條規(guī)定“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。”《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》第二條第一款規(guī)定“本法所稱(chēng)合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。” 第三條規(guī)定“國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。”
根據(jù)上述規(guī)定，公司可以投資合伙企業(yè)，并可以選擇是作為普通合伙人還是有限合伙人；不過(guò)合伙企業(yè)法第三條規(guī)定的三類(lèi)公司不能成為普通合伙人只能成為有限合伙人。那么本文所說(shuō)公司投資有限合伙不存在法律障礙。
公司投資有限合伙是風(fēng)險(xiǎn)投資的一種，公司作為有限合伙人，以出資額對(duì)有限合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，有限責(zé)任的的好處是降低了投資風(fēng)險(xiǎn)，使公司不用承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任導(dǎo)致公司的除投資額以外的虧損以至損害股東利益，另一方面，作為常見(jiàn)的投資方式之一，投資合伙企業(yè)，可以拓展公司融資渠道，促進(jìn)公司的擴(kuò)大發(fā)展。投資有風(fēng)險(xiǎn)，投資須謹(jǐn)慎，公司投資有限合伙的初衷當(dāng)然是為了獲取盡可能多的利潤(rùn)，如何實(shí)現(xiàn)這種目標(biāo)，除了有限合伙企業(yè)因?yàn)槭袌?chǎng)規(guī)律而產(chǎn)生的不可控因素外，公司在相關(guān)投資問(wèn)題上還是要慎重的，主要是在以下幾個(gè)方面。
利潤(rùn)的分配：《合伙企業(yè)法》第69條規(guī)定“有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。”通過(guò)法律條文可以看出，法律對(duì)于普通合伙和有限合伙是區(qū)別對(duì)待的，普通合伙就是簡(jiǎn)單的合伙，完全屬于人合性質(zhì)，而對(duì)于有限合伙則既有人合又有資合的性質(zhì)。在這樣的情形下，法律不允許普通合伙將全部利潤(rùn)僅僅分配給某幾個(gè)甚至某一個(gè)合伙人，而允許有限合伙這樣做。雖然合伙企業(yè)法在對(duì)有限合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配問(wèn)題上高度尊重合伙協(xié)議，這固然是考慮到有限合伙人的有限責(zé)任與普通合伙人的無(wú)限責(zé)任的差異，但是公司自身應(yīng)當(dāng)考慮到投資的初衷，因此在合伙協(xié)議關(guān)于利潤(rùn)分配的問(wèn)題上應(yīng)當(dāng)在大量調(diào)查研究的基礎(chǔ)上提出合理的分配意見(jiàn)，一方面是評(píng)估出資額對(duì)合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)貢獻(xiàn)，另一方面是評(píng)估市場(chǎng)前景，合伙協(xié)議一經(jīng)簽訂很難修改，而投資的核心在于收益，利潤(rùn)分配不可謂不重要。
合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行：根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，有限合伙企業(yè)的事務(wù)由普通合伙人執(zhí)行，有限合伙人不得執(zhí)行合伙事務(wù)，對(duì)外不代表合伙企業(yè)。公司作為有限合伙人，并不能參與到合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)和管理之中，這當(dāng)然其承擔(dān)有限責(zé)任的必然要求。實(shí)踐中有發(fā)生公司因其投資了某合伙企業(yè)而以該合伙企業(yè)的名義與第三方交易，第三方因?yàn)樵摴镜某鲑Y證明相信其是合伙企業(yè)合伙人而與之交易，隨后公司違約的問(wèn)題，對(duì)于這種問(wèn)題，合伙企業(yè)法規(guī)定公司對(duì)第三方的債務(wù)要付連帶責(zé)任并且要根據(jù)合伙協(xié)議對(duì)其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任，顯然得不償失。所以公司作為普通合伙人，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格規(guī)范自己的行為，不插手合伙企業(yè)事務(wù)，避免出現(xiàn)類(lèi)似的法律風(fēng)險(xiǎn)。
出資問(wèn)題：公司作為有限合伙人，當(dāng)然不能以勞務(wù)出資，實(shí)踐中主要是以貨幣出資，在合伙協(xié)議里必然約定了出資額以及期限，應(yīng)當(dāng)了解到，一經(jīng)簽訂合伙協(xié)議，合伙協(xié)議就生效，合伙人就應(yīng)當(dāng)履行合伙協(xié)議約定的義務(wù)，否則要對(duì)其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。所以公司應(yīng)當(dāng)按時(shí)實(shí)際繳納出資，否則要承擔(dān)違約責(zé)任。實(shí)踐中有公司因?yàn)榻?jīng)營(yíng)問(wèn)題未能足額或者按時(shí)繳納出資而遭到索賠，因此公司一旦決定投資有限合伙，一定要在資金鏈上注意。
合伙企業(yè)的監(jiān)督：公司作為有限合伙人，不能參與到合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理中，雖然是安享其成（也有可能 無(wú)端受損），必然需要對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)情況有所了解，特別是有處理合伙企業(yè)日常工作的合伙人損害合伙企業(yè)的利益的情況時(shí)更要予以監(jiān)督和糾正。因?yàn)樯婕暗阶陨砝妫疽欢ㄒ芮嘘P(guān)注合伙企業(yè)的動(dòng)態(tài)，遇到有損合伙企業(yè)利益的行為要即使提出自己的意見(jiàn)和建議，必要時(shí)可以根據(jù)合伙協(xié)議和合伙企業(yè)法維護(hù)合伙企業(yè)和自己的合法權(quán)益。
合伙協(xié)議是合伙企業(yè)的“章程”，起早合伙企業(yè)時(shí)，公司作為有限合伙人，不參與到合伙企業(yè)治理，更要關(guān)注相關(guān)條款的起草，特別是和自己相關(guān)的利潤(rùn)分配、出資、退伙等問(wèn)題，雖然簽訂好合伙協(xié)議并非一勞永逸，但是和自己息息相關(guān)的事項(xiàng)一定要慎之又慎，畢竟合伙協(xié)議本質(zhì)是多人合同，簽訂之后便有法律效力，違反便有法律責(zé)任。投資的風(fēng)險(xiǎn)控制，很大程度上是對(duì)相關(guān)協(xié)議的細(xì)心把握。
