[ 邵有 ]——(2015-8-5) / 已閱13113次
新民訴司法解釋對證據采信的新規定對律師實務操作的影響
江西華星律師事務所 邵有
【內容摘要】：我國作為一個大陸法系國家，在司法制度上對證據的質證、判斷一直以來都是法定證據模式。最高人民法院多次以司法解釋的形式發布相關對于證據規則的規定，逐漸發展和完善人民法院對于證據采納的法定證據模式，從舉證責任、非法證據排除、庭審質證、證人出庭規則等各個方面進行了比較詳細的規定，進一步強調了證據的真實性、合法性及關聯性對于法官審理案件的重要性。在程序上放寬了對于案件實體具有重大影響的證據的限制性規定，側重于保護案件實體審理。作為代理律師應適應新法的要求，面對法律對于證據采納的新規定，應從實務角度采取合法適當的權益應對上述證據規則的變化，更要提高自身的業務水平和行業水平予以應對，方能為當事人更加維護好各項合法權益。
【主題詞】證據制度規則 證據采信新規定 律師實務
一、我國司法證據采信模式及發展現狀
我國一直以來都是成文法國家，隸屬于大陸法系，自16世紀以來，大陸法系一直大力實行的是法定證據制度，所謂法定證據制度是指法律根據證據的不同形式，預先規定了各種證據的證明力和判斷證據的規則，法官必須據此做出判決的一種證據制度。其基本內涵是指一切證據的證明力以及對證據的取舍和運用均由法律預先明文規定，法官在訴訟中只需依據法律的規定被動、機械地計算證據的證明力和判斷規則的規定并據以認定案情，而無權依照自己的認識和思維自由判斷證據。法定證據制度的興起很大程度上是與神明裁判衰落后司法力量為追求案件實質真實而導致的恣意司法密切相關。
法定證據制度具有證據分類的法定性、證據證明力的法定性、證據證明力的等級化等特點，我國司法制度一直以來在訴訟活動中對證據采取法定證據制度，并逐漸形成分類清晰，證據證明力及等級層次分明的發展趨勢。
證據制度是現代民事訴訟制度的基石。黨的十八屆四中全會《決定》指出，要全面貫徹證據裁判規則的要求，嚴格依法收集、固定、保存、審查、運用證據，完善證人、鑒定人出庭制度，保證庭審在查明事實、認定證據、保護訴權、公正裁判中發揮決定性作用。近年來，最高人民法院認真總結民事審判實踐經驗，結合審判工作實際，先后出臺了一些民事訴訟證據方面的司法解釋、規范性文件，細化和明確了證據方面的相關問題，為完善證據制度作了大量有益的探索和實踐，取得了很好的實踐效果。這次民事訴訟法修改，立足于完善舉證責任規則，提高當事人舉證能力，充分吸收了審判實踐經驗，從增加證據種類、專家輔助人制度、證據時限制度，到細化證人出庭義務、證據保全制度、鑒定制度等方面都作了重要修改完善。
二、關于證據采信新規定的重大修改
新民訴司法解釋對于證據規定的條文具有35條，其中關于證據采信的新規定主要是對于證據證明力的大小、證明標準、非法證據的排除、舉證期限的規定、舉證責任的分配、證人作證、電子數據和視聽資料、鑒定人及專家輔助人等內容進行了規定，新增了大部分證據條款內容，同時也對之前關于證據的相關規定進行了修改。對于證據采信的新規定主要體現以下幾個方面。
1.增加舉證責任分配原則的規定。《解釋》規定，人民法院應當依照下列原則確定舉證證明責任的承擔，但法律另有規定的除外：（一）主張法律關系存在的當事人，應當對產生該法律關系的基本事實承擔舉證證明責任；（二）主張法律關系變更、消滅或者權利受到妨害的當事人，應當對該法律關系變更、消滅或者權利受到妨害的基本事實承擔舉證證明責任。
2.增加逾期舉證責任及其后果的規定。《解釋》根據修改后民事訴訟法關于對逾期舉證行為分層次、分情形予以處罰的規定，進一步細化規定：當事人逾期提供證據的，人民法院應當責令其說明理由，必要時可以要求其提供相應的證據。當事人因故意或者重大過失逾期提供的證據，人民法院不予采納。但該證據與案件基本事實有關的，人民法院應當采納，并依照民事訴訟法第六十五條、第一百一十五條第一款的規定予以訓誡、罰款。當事人非因故意或者重大過失逾期提供的證據，人民法院應當采納，并對當事人予以訓誡。當事人一方要求另一方賠償因逾期提供證據致使其增加的交通、住宿、就餐、誤工、證人出庭作證等必要費用的，人民法院可予支持。
3.增加關于法官組織質證、進行認證的規定。為指引和規范法官組織質證、進行認證，《解釋》規定，人民法院應當組織當事人圍繞證據的真實性、合法性以及與待證事實的關聯性進行質證，并針對證據有無證明力和證明力大小進行說明和辯論。能夠反映案件真實情況、與待證事實相關聯、來源和形式符合法律規定的證據，應當作為認定案件事實的根據。
4.增加關于法官審查判斷證據的原則即自由心證原則的規定。《解釋》規定，人民法院應當按照法定程序，全面、客觀地審核證據，依照法律規定，運用邏輯推理和日常生活經驗法則，對證據有無證明力和證明力大小進行判斷，并公開判斷的理由和結果。
5、增加了非法證據排除的規定。《解釋》規定，對以嚴重侵害他人合法權益、違反法律禁止性規定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據，不得作為認定案件事實的根據。如何界定嚴重侵害他人合法權益并未進行詳細規定，因此，只能依靠法官的自由裁量權，這極易導致各地法院對同一事實的不同裁判。
6、細化了對證人出庭作證的具體規則要求。以前證人出庭形式上比較隨意，沒有詳細統一的嚴格要求，《解釋》現在統一了證人出庭作證的各項具體要求，證人作證必須簽署保證書，否則不得出庭作證，強化了對證人作證效力上的認證，有利于審判工作對案件事實真相的查明，降低了部分案件當事人利用證人違法作證的損害。
7、增加了法官主動詢問當事人案件事實的規定。《解釋》規定，人民法院認為有必要的，可以要求當事人本人到庭，就案件有關事實接受詢問。在詢問當事人之前，可以要求其簽署保證書。保證書應當載明據實陳述、如有虛假陳述愿意接受處罰等內容。當事人應當在保證書上簽名或者捺印。負有舉證證明責任的當事人拒絕到庭、拒絕接受詢問或者拒絕簽署保證書，待證事實又欠缺其他證據證明的，人民法院對其主張的事實不予認定。司法實踐中，有些當事人案件特別授權律師代理，部分律師對沒有明確證據證明的案件事實一概否認，增加了法官審理案件的難度，因此，這樣可以有效避免部分當事人利用聘請的律師規避部分案件事實的情況，有利于查清案件具體事實。
8、《解釋》還對專家輔助人以及鑒定、勘驗制度等問題做出了規定。在這之前只是散見于其他司法文件當中，并未實施統一的規定，更加有利于法官及當事人充分辯證看待鑒定結論等科學性證據，為法官審理案件開拓思路，同時更是對司法公正、透明、權威樹立了牢固的證據基礎。
三、新民訴司法解釋對于證據采信的新規定對律師實務的影響及相關應對
1、及時舉證責任，應訴時把握好舉證時間，避免超過舉證期限。
盡管2012年《民事訴訟法》對證據失權制度進行了修正，當事人危未及時舉證并不必然導致證據失權。但法院對此擁有較大的自由裁量權。一旦出現訴訟，部分公司往往需要時間來進行內部決策，甚至個別公司還要通過招標程序來選定律師。請務必注意《解釋》中規定的庭審前準備階段法院指定的舉證期限較以前縮短——不少于15日。此時公司法務人員應注意把握好時間，避免超過舉證期限。在司法實踐中，仍不可避免地存在部分法官對當事人逾期提交的證據，不論具體情形，一概不予采納。且有些法院并不主動指定舉證期限，為防范不必要的風險，代理律師應主動向承辦法官詢問并落實舉證期間。因此，當事人及代理律師仍應注意盡量在舉證期限內提供相關證據。同時代理律師應充分行使《民事訴訟法》第66條規定的證據簽收制度，當事人及代理律師提交證據材料時，應注意落實證據簽收；如采取非窗口提交方式，包括但不限于傳真、郵寄等，也應做好送達回單、傳真簽收或者事后補充簽收的工作。
如果在舉證期限內提交證據確有困難，可考慮以其他方式解決問題，例如：在舉證期限僅提交初步證據，之后再補充提交反駁證據和補正證據；在舉證期限屆滿之前，提交書面申請延長舉證期限，但是注意應當寫明客觀理由，減少不被法院準許的風險；同時若證據是由第三方機構保管存放的，可以申請法院予以調查和收集。另外，如果擔心延期舉證不被準許，或者準備時間極為有限、難以按時提交證據，應考慮在答辯期內提出管轄權異議。另外，人民法院審理案件是一個動態發展的過程，在案件的審理過程中確定當事人的舉證期限不一定是一次性的，有些復雜的案件根據訴訟發展不同階段的需要多次確定當事人應當提供的證據和提供該證據的期限。最后，如果確實沒能在舉證期限內提供證據，也應當冷靜處理，向法院陳述逾期的客觀理由，以及證據與案件基本事實的關聯性，妥善利用《解釋》對于逾期證據處理的相關規定。
2、平時應注意證據的保存，重視各項資料規范有序的管理。
證據制度的新規定對日常工作的證據保存提出了較高的要求，務必注意文件資料的保存，防患于未然。比如，在日常工作中，公司應對各種文件資料的出具流程、公章使用、文件保管方式等制定一套管理規范，并要求公司人員按照規范嚴格執行。特別要注意保留好材料原件，比如影音資料需留存沒有經過修飾修改的原始文件，公司人員離職時做好其工作中電子郵件的保存工作等，避免日后應對訴訟因證據保存不善而承擔不利后果。
3. 使用工作郵件、短信等對外溝通時需要慎重，對不了解的情況不要隨意確認或承諾。
《解釋》中已經明確了視聽資料、電子數據證據的范圍，應該說包括的范圍較為廣泛。因此，公司人員使用電子郵件、網上聊天工具等就工作事務進行溝通時，最好使用公司或工作專用的郵箱地址或賬號。同時，溝通時應當謹慎，對自己不了解的情況，不要隨意確認事實或做出承諾，以免日后被對方作為電子數據證據加以利用。
3. 舉證時注意利用好電子數據證據，同時注意排除非法手段取得的證據。
由于電子數據的范圍已經明確，實踐中通過郵件、短信、微信等溝通的方式越來越普遍，公司在組織證據時注意將短信、電子郵件、網上聊天記錄等考慮在內。但是電子數據具有易修改的特點，用作證據時，最好以公證的形式留存。另外在取證時，不要采取非法手段，例如竊聽、偷拍、誘導式取證等，不僅難以作為認定案件事實的根據，還會留有不誠信的當事人形象。
5. 訴訟中涉及專業問題或對鑒定意見質證時，律師應加強自身的法律業務及行業水平的提高，并請專業人員出庭提供訴訟輔助。
隨著鑒定人出庭質證制度的建立和完善，在涉及專門性問題的領域，民商事訴訟庭審中的對抗性將越來越強。如果能夠很好地運用該制度，將有利于維護當事人的合法權益。反之，也可能因運用不當而自我制肘。因此，律師專業化趨勢是律師業務發展的必然趨勢，隨著社會分工的精細化，只懂法律知識的律師越來越不能滿足客戶日益增長的深度法律服務需求，也不再適應現代科技和經濟法形勢下對律師更高更新的專業要求。因此，律師不僅要成為某一個行業領域的法律專家，還要成為律師當中的行業專家，比如建筑房地產法律業務專家、醫療糾紛法律事務專家等，只有專業化的復合型律師才能更好地應對這類涉及專門性問題的法律糾紛。其次，律師應掌握鑒定專家的信息，在自己提高法律服務的行業領域建立專家信息庫，一旦涉及專家鑒定或專家質證，可以更好地幫助當事人選擇鑒定人和專家輔助人。
