[ 赫少華 ]——(2017-8-27) / 已閱9809次
公司強(qiáng)制清算的十項(xiàng)基本問題
文|赫少華，遠(yuǎn)聞（上海）律師事務(wù)所合伙人
閱讀提示：
就公司清算的案件，過程往往具有不可逆性，如稅款繳納后不可能要求稅務(wù)機(jī)關(guān)返還，財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)后很難再行回購等等，總體而言，不能輕易啟動(dòng)。
《人民司法·案例》2011年第18期，刊登過公司強(qiáng)制清算中的法律問題，也反映了相關(guān)問題處理的錯(cuò)綜復(fù)雜性。
本文所梳理的，主要是涉及公司強(qiáng)制清算的基本問題，歡迎補(bǔ)充建議完善，僅供參考談?wù)摚瑓⒖假Y料見最后項(xiàng)。
一、類別
清算分破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算，而非破產(chǎn)清算又分為自愿清算和強(qiáng)制清算；公司無法自行清算時(shí)，如自行清算不能啟動(dòng)或出現(xiàn)違法情形，債權(quán)人或股東向法院提請強(qiáng)制清算。
二、管轄
公司強(qiáng)制清算案件由公司住所地人民法院管轄。公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為公司住所地。公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確、存在爭議的，由公司注冊登記地人民法院管轄。
三、申請人
債權(quán)人可以申請人民法院指定清算組進(jìn)行清算。沒有債權(quán)人提起申請的，公司股東可以提起清算申請。
申請人既是債權(quán)人，又是公司股東的，人民法院應(yīng)當(dāng)要求其明確提起申請的身份。
四、申請材料
1、清算申請書，載明申請人、被申請人的基本情況，以及申請的事實(shí)和理由；
2、被申請人發(fā)生解散事由的有關(guān)證據(jù)材料；
3、申請人對被申請人享有債權(quán)或者股權(quán)的有關(guān)證據(jù)；
4、申請人以被申請人具有公司法解釋二第7條第2款第(二)項(xiàng)或者第(三)項(xiàng)情形為由提起申請的，應(yīng)當(dāng)提交被申請人故意拖延清算或者違法清算的有關(guān)證據(jù)；
5、人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提交的其它有關(guān)申請材料。
注1：申請人提交的材料符合審查要求的，立案庭應(yīng)予以預(yù)立案，案號(hào)為“(××××)××民×(商)清(預(yù))字第×號(hào)”。現(xiàn)在個(gè)案中案號(hào)問題，已經(jīng)進(jìn)行調(diào)整。
五、聽證程序
1、召開聽證的處理：
人民法院決定召開聽證會(huì)的，應(yīng)當(dāng)于聽證會(huì)召開五日前通知申請人、被申請人，并送達(dá)相關(guān)申請材料。
參與人：公司股東、實(shí)際控制人等利害關(guān)系人申請參加聽證的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。
聽證內(nèi)容：聽證會(huì)中，人民法院應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)利害關(guān)系人對申請人是否具備申請資格、被申請人是否已經(jīng)發(fā)生解散事由、強(qiáng)制清算申請是否符合法律規(guī)定等內(nèi)容進(jìn)行聽證。
因補(bǔ)充證據(jù)等原因需要再次召開聽證會(huì)的，應(yīng)在補(bǔ)充期限屆滿后十日內(nèi)進(jìn)行。
2、不召開聽證的處理：
審判庭審查后決定不召開聽證會(huì)的，及時(shí)通知申請人和被申請人，同時(shí)告知被申請人若對申請人的申請有異議，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院通知之日起七日內(nèi)向法院書面提出。
六、提起強(qiáng)制清算的前提情形
公司債權(quán)人或股東申請人民法院指定清算組進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理的情形
（一）公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的；
（二）雖然成立清算組但故意拖延清算的；
（三）違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。
注2：公司解散后已經(jīng)自行成立清算組進(jìn)行清算，但債權(quán)人或者股東以其故意拖延清算，或者存在其他違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益為由，申請人民法院強(qiáng)制清算的，申請人還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交公司故意拖延清算，或者存在其他違法清算行為可能嚴(yán)重?fù)p害其利益的相應(yīng)證據(jù)材料。
注3：申請股東不能提供公司賬冊及相關(guān)重要文件等清算必需材料，且不能說明合理理由的，法院對其強(qiáng)制清算申請不予受理，但申請股東有確切證據(jù)證明未參與公司經(jīng)營，非公司實(shí)際控制人的除外。
七、清算組成員的組成
人民法院受理公司清算案件后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)指定有關(guān)人員組成清算組，清算組成員可以從下列人員或機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：
（一）公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；
（二）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)；
（三）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。
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