[ 盧慶波律師 ]——(2019-9-2) / 已閱5406次
外資三法將廢止，外資有限公司在組織形式上將有何大變化？（之二）
作者：盧慶波高級(jí)合伙人律師/商事仲裁員/勞動(dòng)人事仲裁員
單位：廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所（東莞辦公室）
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前言：《外商投資法》于2019年3月15日正式頒布，并將于2020年1月1日起施行，而《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》也同時(shí)廢止。《外商投資法》第三十一條規(guī)定:“外商投資企業(yè)的組織形式、組織機(jī)構(gòu)及其活動(dòng)準(zhǔn)則，適用《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》等法律的規(guī)定”。意味著外資與內(nèi)資的公司組織形式將統(tǒng)一。本文主要探討《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（下稱：合資經(jīng)營企業(yè)法）廢止之后，中外合資有限公司在適用《公司法》過程中有何大變化，同時(shí)試圖解答中外合資有限公司“組織轉(zhuǎn)型”的困惑。供參考。
關(guān)鍵詞：中外合資經(jīng)營企業(yè)法 外資企業(yè)法 中外合作經(jīng)營企業(yè)法 外商投資法 公司法
續(xù)上一期
三、章程地位的變化：章程是公司的憲法或者說是基本法。
（一）原來中外合資有限公司章程僅是三份法定協(xié)議性文件（合營協(xié)議、合同、章程）之一，并且需要經(jīng)權(quán)威部門批準(zhǔn)才生效，中外合作企業(yè)中的章程地位甚至不如合同。
《合資經(jīng)營企業(yè)法》第三條規(guī)定，合營各方簽訂的合營協(xié)議、合同、章程，應(yīng)報(bào)國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門（以下稱審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)）審查批準(zhǔn)，且在中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例第十四條規(guī)定，合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后生效。更有不可思議的是，對中外合作經(jīng)營企業(yè)而言，中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則第十條規(guī)定，合作企業(yè)協(xié)議、章程的內(nèi)容與合作企業(yè)合同不一致的，以合作企業(yè)合同為準(zhǔn)。
（二）在公司法中，章程具有至高無上的地位，并且一經(jīng)簽訂即生效，并不需要權(quán)威部門批準(zhǔn)！根據(jù)公司法第十一條的規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定章程；另根據(jù)第二十三條的規(guī)定，設(shè)立公司需要交行政部門的協(xié)議性文件唯有一個(gè)，就是章程！可見章程地位之大，無可代替！
（三）律師提示：章程是公司的基本大法，或者可以說是《公司法》的授權(quán)法，《公司法》的實(shí)施細(xì)則！為什么這樣說？看看整部公司法，非常多這樣的條款：
股東會(huì)行使下列職權(quán)：……公司章程規(guī)定的其他職權(quán)；
股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定；
董事會(huì)對股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：……公司章程規(guī)定的其他職權(quán)；
董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定；
有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：……公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
……等等
諸如此類，均說明章程就是公司法的補(bǔ)充，是公司法的實(shí)施細(xì)則！
請重視章程的制定！
四、公司形式的變化：不再只有有限公司唯一一種形式了，還可以是股份有限公司！
（一）中外合營企業(yè)原規(guī)定僅有有限責(zé)任公司一種組織形式。中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例第十六條規(guī)定：“合營企業(yè)為有限責(zé)任公司。”
（二）將來的合營企業(yè)除可以是有限公司外，還可以是股份有限公司。外商投資法第十七條，明確規(guī)定了外商投資企業(yè)可以依法通過公開發(fā)行股票、公司債券等證券和其他方式進(jìn)行融資。由于證券法規(guī)定了發(fā)行股票的只能是股份有限公司，因此間接確認(rèn)了中外合營企業(yè)可以成立股份有限公司，真正地享受國民待遇!
（三）律師提示：根據(jù)公司法規(guī)定，有限公司是可以按照一定的程序改制為股份有限公司的。改制的目的是什么？成為一家公眾公司，成為公眾公司后，可以上市，可以發(fā)行股份……哈哈，前途無可限量啊。
未完待續(xù)……
