[ 肖佑良 ]——(2020-1-6) / 已閱13242次
唐雪案也能算是正當(dāng)防衛(wèi)？
歲末年初，傳來(lái)了令人吃驚的消息，唐雪案被認(rèn)定為正當(dāng)防衛(wèi)。這次與上次于海明案不同的是，有一群學(xué)者接著發(fā)表文章力挺正當(dāng)防衛(wèi)的結(jié)論。顯然，學(xué)者們事先知情，為有關(guān)部門(mén)背書(shū)了。
自從高檢院換了新主，“法不能向不法讓步”成為了全國(guó)的熱搜。只要網(wǎng)上出現(xiàn)反殺案，高檢院高度重視,辦案部就聽(tīng)從指示。現(xiàn)在學(xué)界加入進(jìn)來(lái)了，開(kāi)始背書(shū)。
實(shí)務(wù)中，的確存在正當(dāng)防衛(wèi)認(rèn)定偏緊的問(wèn)題。原因是多方面的。除了維穩(wěn)，還與正當(dāng)防衛(wèi)的理論五花八門(mén)有關(guān)。到現(xiàn)在為止，還沒(méi)有一本教科書(shū)能夠告訴大家應(yīng)如何正確認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)。包括近期發(fā)表文章支持唐雪是正當(dāng)防衛(wèi)的學(xué)者。從他們的文章看，其核心就是“我認(rèn)為”。這些文章的水平只比普通群眾的見(jiàn)識(shí)高一點(diǎn)點(diǎn)，毫無(wú)專業(yè)性可言。在筆者看來(lái)，這些文章只要少許改動(dòng)，立即就能得出唐雪是防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)慕Y(jié)論來(lái)。換言之，只要有需要，妙筆就能生出花來(lái)。
筆者撰寫(xiě)本文,給大家提供一個(gè)認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)的具體操作方法：正當(dāng)防衛(wèi)有五個(gè)要件，防衛(wèi)意圖，防衛(wèi)起因，防衛(wèi)對(duì)象，防衛(wèi)時(shí)間，防衛(wèi)限度。這五個(gè)要件必須同時(shí)具備，才能成立正當(dāng)防衛(wèi)。其中最重要的也是最難把握好的，是防衛(wèi)時(shí)間，也就是正當(dāng)防衛(wèi)的及時(shí)性,一定要正確把握好正當(dāng)防衛(wèi)的及時(shí)性。
如何把握好正當(dāng)防衛(wèi)的及時(shí)性？案件事實(shí)查清楚之后，把目光緊緊盯住，防衛(wèi)人實(shí)施的直接導(dǎo)致不法侵害人嚴(yán)重后果的防衛(wèi)行為的時(shí)間點(diǎn)上，此時(shí)的全部主客觀情況，決定了防衛(wèi)行為是否過(guò)當(dāng)。就唐雪案而言，就是李德湘被親友拖住雙手（刀早在此前被親友奪走扔掉了），用腳踢了唐雪一腳，然后被親友拉開(kāi)，此時(shí)唐雪被踢被激怒后，主動(dòng)上前與李德湘扭打在一起。在打斗過(guò)程中，唐雪用水果刀捅刺了李德湘胸部致命一刀（據(jù)知情人說(shuō)，這一刀只差0.9厘米就胸腔前后刺穿了）。從李德湘受傷的創(chuàng)口深度看，唐雪應(yīng)存在捅刺對(duì)方的行為。雙方扭在一起后，是揮舞不了水果刀的，揮舞沒(méi)有什么意義，唐雪存在捅刺行為更符合客觀實(shí)際。否則，形成不了如此深度的創(chuàng)口。正當(dāng)防衛(wèi)的及時(shí)性要件，就是要求考慮在唐雪捅刺李德湘的較短的這個(gè)時(shí)間段中，唐雪的防衛(wèi)行為，有沒(méi)有過(guò)當(dāng)。
由于雙手被親友拉住，李德湘用力掙著向前沖，用腳踢了唐雪一腳，李德湘馬上又被親友拖了回去，唐雪被踢被激怒后，也掙脫了他人的攔阻，主動(dòng)出擊與對(duì)方扭打在一起。李德湘踢唐雪一腳，當(dāng)時(shí)有多人在攔阻李德湘，唐雪也是被人拖住的，唐雪并不是孤立無(wú)援，兩人身高、性別導(dǎo)致力量上的差距（李德湘身高一米九，唐雪身高一米七，唐雪是退役軍人），由于多人在場(chǎng)阻攔，唐雪親人也在場(chǎng)，雙方力量對(duì)比差距并不大。唐雪出門(mén)時(shí)，李德湘雙手是被人拉住的，肯定沒(méi)有刀，唐雪被踢后，主動(dòng)出擊并使用刀具，唐雪根本沒(méi)有任何害怕和躲避可言。嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，唐雪主動(dòng)出擊具有斗毆性質(zhì)。即便認(rèn)定唐雪屬于預(yù)先防衛(wèi)對(duì)方繼續(xù)攻擊，在這種情境下，我們的正當(dāng)防衛(wèi)條款，要求唐雪防衛(wèi)不明顯超過(guò)必要限度，要求盡到最低限度的注意義務(wù)，不要造成重大傷亡后果。也就是說(shuō)，唐雪不能無(wú)限度地使用暴力。唐雪被踢了一腳，被打了一拳，連個(gè)輕微傷都沒(méi)有，當(dāng)時(shí)面臨的不法侵害只是李德湘受到在場(chǎng)人限制的徒手攻擊，根本沒(méi)有必要使用水果刀幾乎刺穿對(duì)方的胸腔的力量，致對(duì)方于死地。因此，唐雪的防衛(wèi)行為明顯超過(guò)了必要限度，符合《刑法》第二十條第二款，成立防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。
成立防衛(wèi)過(guò)當(dāng)處罰并不重的。法律規(guī)定防衛(wèi)過(guò)當(dāng)造成重大傷亡的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰。這就意味著，即使防衛(wèi)過(guò)當(dāng)殺死了十個(gè)人，頂格最重判也就十年刑！輕判甚至可以免予刑事處罰。實(shí)際上，正當(dāng)防衛(wèi)條款本身是充分照顧了防衛(wèi)人的利益的。李德湘平時(shí)表現(xiàn)并不是惡人，而是個(gè)普通人，一次酒后尋釁滋事付出了生命的代價(jià)。李德湘畢竟是醉酒了，唐雪被踢一腳后，冷靜對(duì)待，如果不是主動(dòng)出擊，使用水果刀捅刺，而是選擇報(bào)警或者退避，這么多人在現(xiàn)場(chǎng)勸阻，完全有條件避免傷亡結(jié)果的發(fā)生。交由公安機(jī)關(guān)處理，李德湘尋釁滋事最多判兩三年徒刑，罪不至死。
此案中，李德湘先前攔截唐雪車輛，言語(yǔ)挑釁；后雙方在李德湘家里發(fā)生打架；后李德湘等人到唐雪家道歉，同時(shí)要求唐雪父女毆打自己道歉未果后，被親友拉回家；后李德湘又拿刀去唐雪家，揚(yáng)言殺唐雪家人，到唐雪家門(mén)口，使用刀敲砍唐雪家的大門(mén)等等行為，李德湘在實(shí)施這些行為時(shí)，唐雪要么沒(méi)有對(duì)應(yīng)的行為，要么沒(méi)有造成李德湘受傷后果。因此，李德湘實(shí)施的前述行為時(shí)，唐雪的行為都不可能成立刑法意義上的正當(dāng)防衛(wèi)（必須對(duì)應(yīng)有損害后果），或者防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。同時(shí)，這些尋釁滋事行為，在認(rèn)定唐雪捅刺李德湘的行為是否過(guò)當(dāng)時(shí)，都不屬于唐雪捅刺李德湘時(shí)所面臨的不法侵害的內(nèi)容。否則，就等同于取消了正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間上的及時(shí)性要件。換言之，唐雪實(shí)施捅刺李德湘時(shí)，是眾多親友在現(xiàn)場(chǎng)極力勸阻，唐雪親友也在場(chǎng)的情況下，唐雪面臨的不法侵害就只有李德湘徒手攻擊，而且是受到在場(chǎng)多人的限制。可見(jiàn)，唐雪捅刺對(duì)方時(shí)，所面臨的不法侵害是有限度的。
在學(xué)者們發(fā)表的文章中，在考慮唐雪防衛(wèi)行為性質(zhì)時(shí)，無(wú)一不是把李德湘所有的尋釁滋事行為全部算作不法侵害。把這些行為全部疊加在一起，得出李德湘不法侵害不斷升級(jí)，唐雪是迫不得己持刀反抗的，從而成立正當(dāng)防衛(wèi)的結(jié)論來(lái)。這是違背事實(shí)，歪曲法律的“我認(rèn)為”，使得唐雪防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)男袨樾再|(zhì)，輕而易舉就翻轉(zhuǎn)了。這種做法的實(shí)質(zhì)，就是取消了正當(dāng)防衛(wèi)的及時(shí)性要件。按照這些文章的邏輯，在唐雪案中，唐雪任何時(shí)候刺中李德湘，都是正當(dāng)防衛(wèi)，唐雪沒(méi)有成立防衛(wèi)過(guò)當(dāng)可能性。于海明案也是一樣的，于海明也不可能成立防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。這就等同于取消了防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)臈l款。
認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)的操作方法是：把目光集中在防衛(wèi)人實(shí)施防衛(wèi)行為（直接導(dǎo)致重大傷亡的行為）的時(shí)間點(diǎn)上，觀察此時(shí)間點(diǎn)防衛(wèi)人面臨的全部主客觀情況（主要是不法侵害的性質(zhì)和緊迫程度），來(lái)決定該防衛(wèi)行為的性質(zhì)，即是否過(guò)當(dāng)。這個(gè)操作方法是認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)行為性質(zhì)的原則。例外情形，就是當(dāng)雙方力量懸殊時(shí)，允許防衛(wèi)人實(shí)施防衛(wèi)行為的時(shí)間適當(dāng)提前。這個(gè)操作方法雖然非常簡(jiǎn)單，但是準(zhǔn)確契合了正當(dāng)防衛(wèi)條款的內(nèi)在要求。就是普通民眾，利用這個(gè)方法同樣能夠準(zhǔn)確判斷出防衛(wèi)行為是否過(guò)當(dāng)來(lái)。
關(guān)于輿論審判。唐雪案網(wǎng)上輿情出現(xiàn)后，許多人認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi)。其中，大多數(shù)是普通群眾。連我們?cè)S多搞法律的人都分辨不清，何況普通群眾？群眾的想法很樸素，你先打我，我被動(dòng)還手，就是正當(dāng)防衛(wèi)。普通民眾較少有防衛(wèi)過(guò)當(dāng)意識(shí)的。持這種想法的人占絕大多數(shù)。這樣的輿情能夠代替法律么？如果大家都隨著輿情起舞，被輿情牽著鼻子走，就不需要司法機(jī)關(guān)有擔(dān)當(dāng)了。媒體甚至出現(xiàn)這樣的標(biāo)題：“高檢院：別人拿刀砍你時(shí)，你可以勇敢的拿刀砍回去”。筆者看了這種標(biāo)題，非常震驚。
過(guò)去，我們認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)的確偏緊了點(diǎn)，存在少數(shù)正當(dāng)防衛(wèi)案件作為防衛(wèi)過(guò)當(dāng)處理了。也許這種做法過(guò)左了。有人痛批這種做法是取消了正當(dāng)防衛(wèi)條款。然而，如果我們現(xiàn)在取消了正當(dāng)防衛(wèi)的及時(shí)性要件，降低了正當(dāng)防衛(wèi)成立的門(mén)檻，我們何嘗不是從一個(gè)極端，又走向了另一個(gè)極端，即取消了防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)臈l款。難道這樣做就不是過(guò)右了？在實(shí)務(wù)中，打架斗毆使用刀具的情形時(shí)有發(fā)生，行為人主要是嚇唬的意圖，并不是真想要?dú)⑷耍ǔＲ矝](méi)有造成很嚴(yán)重的后果。如果“別人拿刀砍你時(shí)，你可以勇敢的拿刀砍回去”付諸實(shí)施，以暴制暴，血流成河，將會(huì)成為活生生的現(xiàn)實(shí)，整個(gè)社會(huì)將付出極其慘痛的代價(jià)。一旦這種情形發(fā)生，假正當(dāng)防衛(wèi)案件的制造者及某些專家學(xué)者，難道你們能夠承擔(dān)得起這個(gè)歷史的責(zé)任？
國(guó)家層面的不公正或者錯(cuò)誤，其破壞力之巨大，不是個(gè)案出現(xiàn)錯(cuò)誤所能夠相提并論的。認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)或者防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，尤其作為全國(guó)指導(dǎo)案例，必須嚴(yán)格依法進(jìn)行，不枉不縱。從一個(gè)極端，走向另一個(gè)極端，根本不是什么“法不能向不法讓步”，而是徹頭徹尾的“法實(shí)際向不法讓步”。
作者單位：湖南省城步苗族自治縣人民檢察院 肖佑良
附《深圳熱線》網(wǎng)站載明的唐雪案件事實(shí)，摘自《云南檢方回應(yīng)女子反殺案 唐雪反殺案完整整理》一文。
據(jù)麗江市永勝縣人民檢察院起訴書(shū)(永檢公訴刑訴〖2019〗186號(hào))顯示，唐雪出生于1993年3月，身份為務(wù)工人員，高中文化。案發(fā)前，居住在永勝縣三川鎮(zhèn)中洲村委會(huì)下街村。
醉酒男名叫李某湘。
起訴書(shū)顯示，從2019年2月8日23時(shí)到2月9日凌晨1時(shí)，唐雪與李某湘曾發(fā)生了五次“交鋒”。
2月8日，春節(jié)，正月初四。
當(dāng)晚23時(shí)許，唐雪參加完朋友生日聚會(huì)，朋友開(kāi)車送唐雪回家。車至下街村李紅家宅外村道上時(shí)，李某湘對(duì)車進(jìn)行攔截，李某湘被同行人拉開(kāi)。
起訴書(shū)稱，李某湘此時(shí)屬“酒醉后”。
唐雪下車步行回家，李某湘上前對(duì)其進(jìn)行辱罵。唐雪未理睬，繼續(xù)步行回家。
因沒(méi)帶鑰匙，唐雪致電父親唐加勇開(kāi)門(mén)。電話中，唐雪將李某湘辱罵一事告知父親。
唐加勇帶唐雪，找李某湘理論。找到李某湘，三人交談過(guò)程中，李某湘先踹了唐加勇一腳，隨即，三人扭打在一起。李某湘被朋友勸開(kāi)帶回家。
李某湘回家后，他和父母、朋友一起，到唐雪家，對(duì)先前事情道歉。
道歉后，李某湘要求唐加勇對(duì)自己被打傷的事情給個(gè)說(shuō)法。李某湘被同行人員拉回家。
時(shí)間來(lái)到2月9日凌晨1時(shí)許，李某湘持菜刀再次到唐加勇家，使用菜刀對(duì)唐家大門(mén)進(jìn)行砍砸。李某湘的菜刀被勸阻朋友羅某坤搶走并丟掉。
唐雪在家中聽(tīng)到砸門(mén)聲，起來(lái)到廚房，拿了一把紅色削皮刀和一把黑色刀把水果刀，準(zhǔn)備出門(mén)查看情況。
唐雪打開(kāi)大門(mén)上的側(cè)門(mén)后，站在門(mén)外。
李某湘在被朋友拖拽過(guò)程中，朝唐雪腹部踢了一腳，唐雪上前與李某湘近身扭打在一起。打斗過(guò)程中，唐雪先使用紅色削皮刀與李某湘打斗。
因一直被李某湘打，唐雪換持黑色刀把水果刀，反手握刀朝李某湘揮舞。兩人被勸阻者拉開(kāi)。李某湘往巷道外跑的過(guò)程中撲倒在地。唐雪回到家中。勸阻人員上前，發(fā)現(xiàn)倒在地上的李某湘受傷。李某湘被送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救無(wú)效死亡。
經(jīng)檢驗(yàn)，李某湘死因系被他人用銳器致傷右胸部，傷及升主動(dòng)脈，致急性失血性休克死亡。
