[ 翟巍 ]——(2020-4-15) / 已閱5383次
溫州市殯儀館強(qiáng)制搭售骨灰盒行為的違法屬性
翟巍
華東政法大學(xué)競爭法研究中心執(zhí)行主任，副教授
據(jù)近日媒體報(bào)道，溫州市殯儀館是溫州市內(nèi)唯一提供火化服務(wù)的公用企業(yè)。該公用企業(yè)強(qiáng)制要求喪者家屬高價購買其所售骨灰盒，否則就拒絕提供喪者火化服務(wù)與裝骨灰服務(wù)。這一行為涉嫌構(gòu)成違反《反壟斷法》第17條的濫用市場支配地位的行為。具言之，由于溫州市殯儀館是溫州市內(nèi)唯一提供火化服務(wù)的公用企業(yè)，而火化服務(wù)及其衍生服務(wù)具有極強(qiáng)的地域限隔性，喪者家屬一般不會跨行政區(qū)域購買火化服務(wù)及其衍生服務(wù)，因而從相關(guān)產(chǎn)品市場與相關(guān)地理市場角度分析，溫州市殯儀館均在溫州市火化服務(wù)相關(guān)市場具有支配地位。
基于此，溫州市殯儀館強(qiáng)制搭售骨灰盒的行為構(gòu)成違反《反壟斷法》第17條第1款第（五）項(xiàng)的以“沒有正當(dāng)理由搭售商品”為表現(xiàn)形態(tài)的單獨(dú)濫用市場支配地位行為。值得注意的是，若干公用企業(yè)亦可能構(gòu)成共同濫用市場支配地位行為。假設(shè)在一個火化服務(wù)相關(guān)市場存在三家提供火化服務(wù)的企業(yè)，這三家企業(yè)通過默契協(xié)調(diào)實(shí)施強(qiáng)制搭售骨灰盒的行為，那么這三家企業(yè)既涉嫌構(gòu)成違反《反壟斷法》第17條第1款第（五）項(xiàng)的以“沒有正當(dāng)理由搭售商品”為表現(xiàn)形態(tài)的共同濫用市場支配地位行為，又涉嫌構(gòu)成違反《反壟斷法》第13條的橫向壟斷協(xié)議行為。
不過，如果一家殯葬企業(yè)在火化服務(wù)相關(guān)市場并不具有市場支配地位，而是具有相對意義上的市場優(yōu)勢地位，那么在現(xiàn)行競爭法體系下，該家企業(yè)強(qiáng)行搭售骨灰盒的行為既不受現(xiàn)行《反壟斷法》的規(guī)制，又不受2017年及2019年兩次修訂后的《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)制。鑒于競爭法規(guī)制對企業(yè)而言具有較高法律威懾效力，企業(yè)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任亦較重，因而立法機(jī)關(guān)有必要在現(xiàn)行競爭法體系下設(shè)置專項(xiàng)條款，拓展規(guī)制具有市場相對優(yōu)勢地位企業(yè)實(shí)施的限制競爭行為。由于殯葬服務(wù)等社會公共服務(wù)行業(yè)的有效供給直接關(guān)系社會公共利益的實(shí)現(xiàn)，而維護(hù)社會公共利益又是我國《反壟斷法》的制定宗旨之一，因此在我國《反壟斷法》即將修訂背景下，我國立法機(jī)關(guān)有必要借鑒《德國反對限制競爭法》（GWB）模式，在《反壟斷法》中新設(shè)禁止“濫用市場支配地位行為的弱化形式”（濫用相對優(yōu)勢地位行為）的法條。唯有如此，才可確保全面規(guī)制包括公用企業(yè)在內(nèi)的各類企業(yè)實(shí)施的濫用絕對與相對優(yōu)勢地位限制競爭行為。
此外，溫州市殯儀館強(qiáng)制搭售骨灰盒行為侵犯作為消費(fèi)者的喪者家屬的自主選擇權(quán)與公平交易權(quán)，因而該行為亦構(gòu)成違反《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第9與10條規(guī)定的違法行為。
總體而言，殯葬企業(yè)為了防范違法違規(guī)風(fēng)險，有必要在經(jīng)營活動中公正與平等對待消費(fèi)者，厘定與具化不得侵犯消費(fèi)者權(quán)益的底線思維。殯葬企業(yè)在認(rèn)定自身經(jīng)營行為是否合法時，不應(yīng)狹隘地將“經(jīng)營行為符合地方政府制定的規(guī)范性文件”作為合法性判定的唯一標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)全面與綜合考量“經(jīng)營行為是否符合市場規(guī)制法體系下多部法律的要求”。這些法律包括《反壟斷法》《反不正當(dāng)競爭法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《價格法》等。如果一家殯葬企業(yè)的行為符合地方政府制定的某項(xiàng)規(guī)范性文件，但違反市場規(guī)制法律的要求，那么該企業(yè)的行為涉嫌構(gòu)成違法行為，而地方政府制定相關(guān)規(guī)范性文件亦涉嫌構(gòu)成違反《反壟斷法》及公平競爭審查制度的抽象行政壟斷行為。與之相對應(yīng)，殯葬行業(yè)的協(xié)會組織應(yīng)當(dāng)通過內(nèi)部法律培訓(xùn)、制定行業(yè)自律公約以及個案合規(guī)指引的方式，有序引導(dǎo)殯葬企業(yè)依據(jù)《反壟斷法》《反不正當(dāng)競爭法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《價格法》等法律合法合規(guī)經(jīng)營。
