[ 盧慶波律師 ]——(2020-6-25) / 已閱6260次
中外合資經(jīng)營企業(yè)依照《公司法》變革組織形式后，中小股東有何對策？（上）
作者：盧慶波律師
單位：廣東廣信君達律師事務所（東莞辦公室）
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前言：《外商投資法》于2019年3月15日正式頒布，并將于2020年1月1日起施行，而《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（下稱中外合資經(jīng)營企業(yè)法）、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》也同時廢止。《外商投資法》第三十一條規(guī)定:“外商投資企業(yè)的組織形式、組織機構(gòu)及其活動準則，適用《中華人民共和國公司法》（下稱公司法）、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》等法律的規(guī)定”。意味著外資與內(nèi)資的公司組織形式將統(tǒng)一。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的組織形式與《公司法》的組織形式差別巨大，尤其是對中小股東而言，權利的變化更是十分明顯。本文以舉例說明。
案例：A公司是一家成立于2005年的中外合資經(jīng)營企業(yè)，中方兩股東分別是B與C，其中B占股35%，C占股25%，外方股東D占股40%。經(jīng)營管理團隊由C管理。各方在中外合資合同和章程中約定：C委派3名董事，并指定一人擔任董事長，另指派一人擔任總經(jīng)理；B委派2名董事；D委派4名董事，并指定一名擔任副董事長。
本文以以上案例為引子，探討《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》與《公司法》的組織形式之差異，掌控管理權的中小股東依照《公司法》變革組織形式后如何更好地銜接，使到自身的地位和權利盡可能維持不變。
關鍵詞：中外合資經(jīng)營企業(yè)法 外資企業(yè)法 公司法 股東 組織形式
正文
一、《外資投資企業(yè)法》《外商投資法實施條例》2020年1月1日實施后，中外合資企業(yè)將按公司法規(guī)定的組織形式設置。那么，適用《公司法》后，中外合資企業(yè)組織形式有何變化？
（一）組織形式比原來增設了股東會和監(jiān)事會。中外合資有限公司原來的治理架構(gòu)是董事會、經(jīng)理變化為：股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理（層），簡稱三會一層。總的變化是增設了股東會和監(jiān)事會。（公司法也對小型企業(yè)規(guī)定可不設董事會，只設執(zhí)行董事；可不設監(jiān)事會，只設監(jiān)事。在此不討論該情形）
（二）股東會的職權變化：代替了原董事會大部分職權。
依據(jù)公司法第三十六條的規(guī)定，股東會成為公司的最高權力機構(gòu)。股東會行使下列職權：
（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；
（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；
（三）審議批準董事會的報告；
（四）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；
（五）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；
（六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；
（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；
（八）對發(fā)行公司債券作出決議；
（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；
（十）修改公司章程；
（十一）公司章程規(guī)定的其他職權。
對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。
第一，請注意股東會職權的第（二）點：“選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；”也即是說：
董事由股東會選舉產(chǎn)生，不再由合營各方委派。
第二，請注意股東會職權的第（五）（六）（七）（九）（十）點：“（五）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；（六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（十）修改公司章程；”也即是說：
這些原來屬于董事會的職權，已收歸股東會行使了。
（三）董事會的職權變化、董事的產(chǎn)生變化、董事長的職權變化：
1、董事會：不再是最高權力機構(gòu)，而降格為股東會的執(zhí)行機構(gòu)。
董事會的職權來自公司法第四十六條，董事會對股東會負責，行使下列職權：
（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作；
（二）執(zhí)行股東會的決議；
（三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；
（四）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；
（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；
（六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；
（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；
（八）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置；
（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；
（十）制定公司的基本管理制度；
（十一）公司章程規(guī)定的其他職權。
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