[ 何志遠(yuǎn) ]——(2004-11-9) / 已閱36019次
2) 自始設(shè)立的一人有限公司須以公證書(shū)訂立，如最初公司資本系以非現(xiàn)金的財(cái)產(chǎn)作出資的繳付，則創(chuàng)設(shè)一人有限公司的行為無(wú)需適用一般制度，僅以私文書(shū)訂立便可，因?yàn)樨?cái)產(chǎn)的有效移轉(zhuǎn)不要求公文書(shū)的這一要式行為。有限公司轉(zhuǎn)為一人有限公司須得到單一股東表明有關(guān)意愿的聲明，該聲明須載于關(guān)于取得公司全部出資的轉(zhuǎn)讓股的公證書(shū)內(nèi)或載于獨(dú)立的公證書(shū)內(nèi)。此外，一人有限公司的直接效果是不適用所有以復(fù)數(shù)股東為前提的公司合同的條款；
3)以私文書(shū)自始設(shè)立的一人有限公司或?qū)⒂邢挢?zé)任個(gè)體機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)為一人公司，在一人有限公司進(jìn)行登記前或公布前，申言之，在一人有限公司作為具有公司法律人格身份存在前，均不產(chǎn)生任何效力；
4)個(gè)人或法人均可成為單一股東，但有以下兩點(diǎn)限制：自然人只可是一人有限公司的股東，而一人有限公司不能成為另一家一人有限公司的股東；自始設(shè)立的一人有限公司可透過(guò)股的分割及讓與，或促使新股東出資認(rèn)受部份或全部附加資本而增加公司的資本，有關(guān)行為的公證書(shū)是登記公司主觀(guān)狀況變更的充分憑證；
5) 一人有限公司允許單一股東使股東大會(huì)的權(quán)力，按照第二百七十-E 條第二款的規(guī)定，性質(zhì)上等同于股東大會(huì)決議的決定應(yīng)在由單一股東簽署的會(huì)議錄上登記；
6)對(duì)公司債務(wù)的責(zé)任取決于所采用的公司類(lèi)型，但違反單一股東與一人有限公司之間訂立第二百七十-F 條規(guī)定的法律行為的有效要件的情況除外，有限公司的一般規(guī)定均適用于一人有限公司，但第二百七十-G條所指的“以復(fù)數(shù)股東為對(duì)象”的規(guī)定則除外。
四．澳門(mén)在規(guī)范一人有限公司方面的經(jīng)驗(yàn)
在一九九九年澳門(mén)《商法典》〔19〕 (經(jīng)八月三日第40/99/M號(hào)法令核準(zhǔn))生效前，公司事宜主要由一八八八年葡萄牙《商法典》〔20〕及一九零一年《有限公司法》〔21〕進(jìn)行規(guī)范。
八十年代中期在整個(gè)亞太地區(qū)（尤其澳門(mén)）所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)變化，使得澳門(mén)的現(xiàn)行原已陳舊且又不能配合澳門(mén)發(fā)展公司立法更為顯著〔22〕，這樣對(duì)澳門(mén)社會(huì)的發(fā)展構(gòu)成障礙。由于在六十年末七十年代初〔23〕，后來(lái)又在八十年代中〔24〕所草擬的《公司法典》時(shí)既沒(méi)有考慮到澳門(mén)的經(jīng)濟(jì)實(shí)況，也沒(méi)有考慮到澳門(mén)所處的亞太區(qū)地理政治環(huán)境，所以當(dāng)時(shí)所完成的公司立法改革即公司法典，不可能簡(jiǎn)單延伸適用到澳門(mén)。面對(duì)這種情況，在有迫切需要更新澳門(mén)現(xiàn)行法例以滿(mǎn)足現(xiàn)在及未來(lái)需要的角度下，當(dāng)務(wù)之急是立刻為澳門(mén)草擬公司法。
一九九八年，澳門(mén)政府邀請(qǐng)了José António Pinto Ribeiro教授起草澳門(mén)公司法〔25〕，在有限公司的內(nèi)容上，該公司法允許設(shè)立單一股東的有限公司或使該類(lèi)公司得以按規(guī)定續(xù)存。后來(lái)《公司法草案》被收入澳門(mén)《商法典》第一百七十四條至第四百八十八條中，即法典中第二卷“合營(yíng)企業(yè)之經(jīng)營(yíng)之合作”的第一百七十四條至第四百八十八條部分第一編的“公司”，換言之，新《商法典》中的公司制度與澳門(mén)公司法典草案規(guī)定的制度完全相同，后者則建基于中José António Pinto Ribeiro教授制定的公司法草案〔26〕。
透過(guò)分析澳門(mén)一人有限公司的制度，我們可了解該制度的特點(diǎn)。
新《商法典》中公司制度的總則中并非跟傳統(tǒng)上一般，只載有少量各類(lèi)公司的共同規(guī)定，需要條文數(shù)量因應(yīng)各國(guó)立法實(shí)踐的不同而不同。《澳門(mén)商法典》中公司“總則”部分，卻考慮到把所有公司不分類(lèi)別歸入一個(gè)最基本的共同基礎(chǔ)法律框架內(nèi)，以確保組織和運(yùn)作上的效率、嚴(yán)謹(jǐn)和透明度。
所以在總則集結(jié)了過(guò)半數(shù)的規(guī)定，當(dāng)中包括了公司設(shè)立、登記、股東與公司之關(guān)系、股東議決、公司機(jī)關(guān)和機(jī)關(guān)據(jù)位人的責(zé)任、帳目和帳冊(cè)等方面的共同規(guī)定，使任何營(yíng)運(yùn)中的公司，不論其類(lèi)型，均具有能確保對(duì)公司運(yùn)作負(fù)責(zé)的基本架構(gòu)和人員編制，使公司責(zé)任隨著大幅提高其在減輕、簡(jiǎn)化運(yùn)作程序方面的自主性和專(zhuān)屬性而增加〔27〕。
關(guān)于一人有限公司設(shè)立及續(xù)存的規(guī)定載于《澳門(mén)商法典》第四章第五節(jié)第三百九十條至第三百九十二條。公司的設(shè)立須透過(guò)合同或單方法律行為為之，如設(shè)立一人有限公司(第三百九十條)，除了參與者的意愿聲明、公司章程及公司機(jī)關(guān)的組成外，設(shè)立文件應(yīng)包括第一百七十九條第三款所列的內(nèi)容。該規(guī)定所訂的制度體現(xiàn)了直接及較大的法律安定性，尤其是規(guī)定誰(shuí)代表公司及誰(shuí)向公司負(fù)責(zé)。
另一方面，按照第三百九十條第二款的規(guī)定，一人有限公司可以是自始設(shè)立或嗣后設(shè)立，但僅限于由自然人設(shè)立〔28〕。如屬嗣后一人有限公司的情況，便隨即引起 “spes refectionis”的問(wèn)題：重組復(fù)數(shù)股東的希望。事實(shí)上，如單一股東在公司設(shè)立后出現(xiàn)，則有限公司不能自動(dòng)轉(zhuǎn)為一人有限公司，因?yàn)樵摴驹诰攀諆?nèi)仍得以原來(lái)的身份存在。九十日期限過(guò)后，如仍無(wú)法重組復(fù)數(shù)股東，則公司自動(dòng)轉(zhuǎn)為一人有限公司〔29〕。
值得強(qiáng)調(diào)的是，規(guī)范自訂合同對(duì)落實(shí)一人有限公司的制度尤為關(guān)鍵，因?yàn)榱⒎ㄕ哒J(rèn)為一人有限公司將成為無(wú)法控制濫用及包庇欺詐的源頭，從而令到與一人有限公司有關(guān)交往的第三人地位受損。公司財(cái)產(chǎn)與股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)不分是最常見(jiàn)的濫用現(xiàn)象，例如：以公司盈利資助股東個(gè)人及家庭生活，這樣有損公司的財(cái)政健康及損害了對(duì)第三人及公司債權(quán)人的保障；又或透過(guò)股東個(gè)人銀行帳戶(hù)反復(fù)持續(xù)償付公司的債務(wù)；公司投資不足；股東作出有損公司的行為；有見(jiàn)及此，應(yīng)特別注意對(duì)窺避關(guān)于保存公司財(cái)產(chǎn)保障的規(guī)定的行為予以打擊，原因在于股東有可能利用一人有限公司魚(yú)目混珠，以求達(dá)到股東在財(cái)政及商業(yè)方面的目的。
因此，澳門(mén)立法者訂定了打擊欺詐行為的具體處罰制度〔30〕－單一股東與一人有限公司之間訂立法律行為的有效條件制度。要根除的風(fēng)險(xiǎn)為：一方面，混淆股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)以作出有損公司資產(chǎn)的行為，另一方面，為公司負(fù)債設(shè)定負(fù)擔(dān)(在中小型企業(yè)經(jīng)常出現(xiàn))。按照第三百九十一條的規(guī)定，法律行為應(yīng)遵守該條文所定的特別條件：i)實(shí)質(zhì)上(第一款：“…須對(duì)遵從公司所營(yíng)事業(yè)為必需、有利或適宜…”) ，與公司所營(yíng)事業(yè)相符；ii)形式上(第一款：“…應(yīng)以書(shū)面為之…”)，這與《澳門(mén)民法典》第二百一十一條規(guī)定的形式自由相反，必須遵守最基本的書(shū)面形式。
從比較法角度來(lái)看，葡萄牙立法者在自訂合同方面及可預(yù)估的利益沖突方面訂立了較嚴(yán)謹(jǐn)?shù)囊?guī)定，透過(guò)訂定有關(guān)的規(guī)定，對(duì)股東的行為作出更好的監(jiān)督。若能真厘清股東與一人公司之間的法律人格，則會(huì)得到更安全的額外保障，因?yàn)榉扇烁竦那宄䥇^(qū)分是單一股東獲得有限責(zé)任優(yōu)惠的前提。透過(guò)訂定打擊濫用一人有限公司財(cái)產(chǎn)自治的獨(dú)立法律制度，以及在第三人財(cái)產(chǎn)保障，及持有公司資本的單一股東在對(duì)一人有限公司行使監(jiān)督權(quán)中所負(fù)的補(bǔ)償責(zé)任等方面，訂定股東的后果，這樣將遏止或減少損害第三人的濫權(quán)情況的出現(xiàn)〔31〕。按照《公司法典》第二百七十-F條，法律行為應(yīng)符合下列要件：i)實(shí)質(zhì)要件(第一款)，一方面，與公司所營(yíng)事業(yè)相符；另一方面，設(shè)立公司的公證書(shū)，更改公司法律行為的公證書(shū)或增加公司資本的公證書(shū)均須得到明示許可；ii)形式要件(第二款)任何情況均須以書(shū)面形式；iii)在公布方面(第三款)，管理報(bào)告及帳目報(bào)告文件須與載明有關(guān)法律的文件一并呈交，以及在公司住所內(nèi)隨時(shí)供任何利害關(guān)系人查閱有關(guān)文件。考慮到該法規(guī)的作用，因此，葡萄牙立法者將不遵守該規(guī)定視為對(duì)一人公司債權(quán)人的特別危險(xiǎn)狀況，有見(jiàn)及此，如不遵守有效性方面的要件，規(guī)定股東負(fù)上無(wú)限責(zé)任是適合的，落實(shí)無(wú)效責(zé)任將率先是預(yù)防及遏止因壟斷管理層而產(chǎn)生的濫權(quán)情況〔32〕。
五．結(jié)論
不容否定的是，中小型企業(yè)傾向于成立有限責(zé)任的公司〔33〕。
由于澳門(mén)存在著大量的個(gè)體商人，及一人股東持有百分之九十以上公司資本的有限公司(其它股東可能是掛名股東)，所以認(rèn)為一人有限公司是有效限制個(gè)體商人的責(zé)任的方法，以透明、負(fù)責(zé)任方式與第三人建立關(guān)系。一九八零年德國(guó)采用了一人有限公司，歐盟多國(guó)(例如法國(guó)、比利時(shí))亦相繼采用了一人有限公司；再者，最后歐盟發(fā)出關(guān)于一人有限公司的指令，然而，葡萄牙不幸地選用了一種非傳統(tǒng)的制度：有限責(zé)任個(gè)體機(jī)構(gòu)(透過(guò)八月二十五日第248/86號(hào)法令設(shè)立)。
一人有限公司成為推動(dòng)經(jīng)濟(jì)、資本發(fā)展及現(xiàn)代化的工具，甚至成為自然人成為個(gè)體商人的基石，一人有限公司有本身的法律制度以避免公司與股東財(cái)產(chǎn)的混淆。
一人有限公司雖與有限公司的類(lèi)型相似，有限公司的大部份規(guī)定適用于一人有限公司，但一人有限公司有本身的優(yōu)點(diǎn)及特點(diǎn)：
1)一名個(gè)體商人或企業(yè)主可以成為一人有限公司的單一股東，無(wú)需設(shè)定多名傀儡股東或掛名股東，并受惠于對(duì)公司的債務(wù)的有限責(zé)任制度。
2)單一股東無(wú)須個(gè)人對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)，但須繳納必須的出資，或繳納不多于公司全部資本額的股值。
3)在形式或手續(xù)方面，一人有限公司在作出決議方面更便捷，因?yàn)閱我还蓶|行使股東大會(huì)的權(quán)力，以及負(fù)責(zé)將決定登記在由其簽署的會(huì)議錄中。這在公司的管理方面亦如是，公司職務(wù)原則上由其一人擔(dān)任。
最后，應(yīng)予以肯定一人有限公司的優(yōu)點(diǎn)，尤其在透明度、穩(wěn)定性及創(chuàng)造就業(yè)方面，以及在私人經(jīng)濟(jì)活動(dòng)復(fù)蘇方面彰顯了一人有限公司的優(yōu)點(diǎn)。
定稿于2004年11月09日
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