[ 何寧湘 ]——(2005-1-18) / 已閱42506次
我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(十一)
----《工傷保險條例》與人身損害賠償司法解釋對賠償項目的規定比較
[ 前面的話 ]
關于國務院《工傷保險條例》與最高人民法院的《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》各自存在的問題以及兩者之間的沖突，是在處理人身損害賠償的重要實踐問題。筆者在《試析〈工傷保險條例〉與〈法釋[2003]20號〉之間的實際適用沖突》、《試析〈工傷保險條例〉與〈法釋[2003]20號〉之間的實際適用沖突（二）》等文作了基本分析，但隨著這行政法規與司法解釋的公布與施行的實踐所遇到與出現新問題仍然很多，本文對這些問題作一討論匯總。
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一、《工傷保險條例》賠償項目
1、工傷或患職業病
職工因工作遭受事故傷害或者患職業病進行治療，享受工傷醫療待遇。（條文所在：《工傷保險條例》-第五章 工傷保險待遇）
賠償項目 條文規定 問題
1、住院伙食補助費 第29條第3款
職工住院治療工傷的，由所在單位按照本單位因公出差伙食補助標準的７０%發給住院伙食補助費；經醫療機構出具證明，報經辦機構同意，工傷職工到統籌地區以外就醫的，所需交通、食宿費用由所在單位按照本單位職工因公出差標準報銷。 與司法解釋規定的“住院伙食補助費可以參照當地國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定。”，《工傷保險條例》規定的70%較低些。這里不排除部分企業單位的出差補助高于國家機關一般工作人員的“出差伙食補助標準”的情形。
2、康復性治療費 第29條第5款
工傷職工到簽訂服務協議的醫療機構進行康復性治療的費用，符合本條第三款規定的，從工傷保險基金支付。 整體上，康復性治療費與司法解釋的“康復費”相當，但未涉及康復護理費。
3、殘疾器具費 第30條
工傷職工因日常生活或者就業需要，經勞動能力鑒定委員會確認，可以安裝假肢、矯形器、假眼、假牙和配置輪椅等輔助器具，所需費用按照國家規定的標準從工傷保險基金支付。 該項與司法解釋規定基本一致，但沒有規定器具更換與維修費用以及其支付。
4、治療期間工資 第31條
職工因工作遭受事故傷害或者患職業病需要暫停工作接受工傷醫療的，在停工留薪期內，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。
停工留薪期一般不超過１２個月。傷情嚴重或者情況特殊，經設區的市級勞動能力鑒定委員會確認，可以適當延長，但延長不得超過１２個月。工傷職工評定傷殘等級后，停發原待遇，按照本章的有關規定享受傷殘待遇。工傷職工在停工留薪期滿后仍需治療的，繼續享受工傷醫療待遇。 1、該項目司法解釋沒有直接的、具體的對應項目，大體上包括在誤工費中。而《工傷保險條例》中沒有“誤工費”項目。
2、治療期間的工資期限為別為12個月、24個月，以及繼續治療的擴展期
5、護理費 第31條第3款
生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護理的，由所在單位負責。
第32條
工傷職工已經評定傷殘等級并經勞動能力鑒定委員會確認需要生活護理的，從工傷保險基金按月支付生活護理費。
生活護理費按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理３個不同等級支付，其標準分別為統籌地區上年度職工月平均工資的５０%、４０%或者３０%。 1、工傷治療期間的護理費社保機構不承擔支付，由傷者單位支付。
2、治療結束并經評定傷殘等級并經勞動能力鑒定委員會確認的護理費由社保機構支付。
3、司法解釋規定的護理費期限最長不超過20年，《工傷保險條例》的規定較為靈活，且分為三個級別相對具體，但標準較低，不足以應對護理費損失，相應的30%-50%的部分要自己承擔。
6、一次性傷殘補助金
7、月傷殘津貼
8、一次性工傷醫療補助金
9、傷殘就業補助金 第33條
職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，保留勞動關系，退出工作崗位，享受以下待遇：
（一）從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標準為：一級傷殘為２４個月的本人工資，二級傷殘為２２個月的本人工資，三級傷殘為２０個月的本人工資，四級傷殘為１８個月的本人工資；
（二）從工傷保險基金按月支付傷殘津貼，標準為：一級傷殘為本人工資的９０%，二級傷殘為本人工資的８５%，三級傷殘為本人工資的８０%，四級傷殘為本人工資的７５%。傷殘津貼實際金額低于當地最低工資標準的，由工傷保險基金補足差額；
（三）工傷職工達到退休年齡并辦理退休手續后，停發傷殘津貼，享受基本養老保險待遇。基本養老保險待遇低于傷殘津貼的，由工傷保險基金補足差額。
職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數，繳納基本醫療保險費。
第34條
職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的，享受以下待遇：
（一）從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標準為：五級傷殘為１６個月的本人工資，六級傷殘為１４個月的本人工資；
（二）保留與用人單位的勞動關系，由用人單位安排適當工作。難以安排工作的，由用人單位按月發給傷殘津貼，標準為：五級傷殘為本人工資的７０%，六級傷殘為本人工資的６０%，并由用人單位按照規定為其繳納應繳納的各項社會保險費。傷殘津貼實際金額低于當地最低工資標準的，由用人單位補足差額。
經工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關系，由用人單位支付一次性工傷醫療補助金和傷殘就業補助金。具體標準由省、自治區、直轄市人民政府規定。
第35條
職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，享受以下待遇：
（一）從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標準為：七級傷殘為１２個月的本人工資，八級傷殘為１０個月的本人工資，九級傷殘為８個月的本人工資，十級傷殘為６個月的本人工資；
（二）勞動合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動合同的，由用人單位支付一次性工傷醫療補助金和傷殘就業補助金。具體標準由省、自治區、直轄市人民政府規定。 《工傷保險條例》將傷殘分為三個程度補助級：
1、1-4級傷殘分別對應的一次性傷殘補助金：
24、22、20、18個月本人工資
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