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    [ 巫水清清 ]——(2022-10-14) / 已閱2202次


    法學(xué)中的四大錯(cuò)誤,使法學(xué)院誤入歧途

    西方法學(xué)中的法律定義,眾說紛紜。顯而易見,西方法學(xué)家對法律的性質(zhì),認(rèn)識(shí)不清。據(jù)此有理由懷疑,西方?jīng)]有真正的法學(xué)家。一群連法律是個(gè)啥都弄不明白的人,沒有資格稱為法學(xué)家。
    客觀事物的定義,就是表述該客觀事物區(qū)別于其他客觀事物的本質(zhì)特征。要給法律下定義,定義的對象應(yīng)該是具體的法律規(guī)則,而不是整個(gè)法律體系。適用法律時(shí),是適用具體的法律規(guī)則,不是適用整個(gè)法律體系。因?yàn)榉梢?guī)則所對應(yīng)的,是現(xiàn)實(shí)社會(huì)中具體的客觀事物或者現(xiàn)象,能夠成為法律適用的大前提。整個(gè)法律體系,其中有許多性質(zhì)不同的具體的法律規(guī)則,對應(yīng)不同的客觀事物或者現(xiàn)象,不能成為法律適用的大前提。西方法學(xué)家給法律下定義時(shí),法律定義的具體對象,是整個(gè)法律體系,而不是具體的法律規(guī)則,連定義對象都弄錯(cuò)了。
    西方法律定義的具體對象,即整個(gè)法律體系,宏觀結(jié)構(gòu)是法律規(guī)范,包括以憲法為統(tǒng)帥的七大部門法的法律規(guī)范;微觀結(jié)構(gòu)是法律規(guī)則和法律原則,包括七大部門的法律規(guī)則和法律原則。法律具有宏觀上和微觀上兩個(gè)層次的定義:
    宏觀上,法律的形式,是憲法、刑法、行政法、民商法、社會(huì)法、經(jīng)濟(jì)法、訴訟與非訴訟程序法。七大部門法是人類的作品,是文字符號(hào)技術(shù)。法律的內(nèi)容,是權(quán)利、義務(wù)、平等、正義、自由等。可見,宏觀上的法律定義,實(shí)際是將七大部門法律規(guī)范,視為相同性質(zhì)的一種“客觀事物”后予以定義的。由于七大部門法,是性質(zhì)不同的客觀事物的集合。例如,實(shí)體法對應(yīng)的客觀事物,程序法對應(yīng)的客觀事物,它們兩者性質(zhì)不同。邏輯上不允許使用同一概念表達(dá)性質(zhì)不同的客觀事物。因此,宏觀上的法律定義,實(shí)際是性質(zhì)不同的客觀事物的共性特征。這種共性特征,不能作為法律的定義。原因在于這種定義內(nèi)容,不是表述一種客觀事物區(qū)別于其他客觀事物的本質(zhì)特征,而是描述至少兩種以上的客觀事物的共同特征。但是,西方法學(xué)又將這種共性特征,人為地作為“法律”定義使用的。這就意味著,“法律”定義是虛擬的,與之對應(yīng)的唯一的“客觀事物”,即“法律”定義的對象也是虛擬的,實(shí)際上至少有兩種以上性質(zhì)不同的客觀事物。既然是虛擬出來的事物,無法通過實(shí)踐檢驗(yàn),法律是什么的學(xué)派汗牛充棟,你方唱罷我登場,就是很自然的事情了。所謂的自然法學(xué)派,分析法學(xué)派,社會(huì)法學(xué)派等等,名副其實(shí)都是空談扯淡派。
    微觀上,法律的形式是法律規(guī)則和法律原則,也是文字符號(hào)。例如,刑法第二百三十二條:故意殺人的,處死刑、無期徒刑或者十年以上的有期徒刑。其中,“故意殺人的”文字符號(hào),是法律規(guī)則的形式,是法律的形式。法律的內(nèi)容,同樣是權(quán)利、義務(wù)、平等、正義、自由等。微觀上的“法律”定義,與宏觀上的“法律”定義一樣,也是將兩種以上的不同性質(zhì)的客觀事物,視為性質(zhì)相同的一種“客觀事物”后予以定義的。實(shí)際上,實(shí)體法的法律規(guī)則,程序法的法律規(guī)則,兩種性質(zhì)各不相同。無法使用同一概念表達(dá)性質(zhì)不同的客觀事物。顯然,微觀上的“法律”定義及與之相對應(yīng)的唯一的“客觀事物”,同樣都是虛擬的。所謂的法定符合說,具體符合說,諸如此類,都是空談扯淡的學(xué)說。
    西方法學(xué)中,法律或者法律規(guī)則被定義為人類的作品,是文字符號(hào)技術(shù),并以之作為唯一研究對象。因此,法律或者法律規(guī)則的文字符號(hào),都不是代表現(xiàn)實(shí)中的具體客觀事物或者現(xiàn)象的概念。由于語言文字自身的局限性,法律規(guī)則的語言文字,只能描述現(xiàn)實(shí)中的一般性情形。例如,罪狀“故意殺人的”,描述的僅僅是現(xiàn)實(shí)中使用刀具將人殺死的一般性情形。罪狀“故意殺人的”不能描述的特殊情形有:將人掐死,將人推下懸崖摔死等特殊情形,不能直接適用“故意殺人的”罪狀。出現(xiàn)特殊情形,“故意殺人的”罪狀不能直接適用,必須解釋法律,解釋“故意殺人的”罪狀,才能解決特殊情形的法律適用問題。正是因?yàn)檫@個(gè)原因,所以西方法學(xué)語境中,實(shí)在法(法律規(guī)則)是開放的、不協(xié)調(diào)的、不完美的體系。法律規(guī)則在適用過程中,必然會(huì)遇到法律疑義、法律反差、法律矛盾、法律漏洞、惡法等疑難問題。法律解釋就是為了解決這些疑難問題量身定做的手段,法律解釋就是這么來的?梢,西方法學(xué)中,法律及法律規(guī)則被定義為人類的作品,僅有文字符號(hào)意義,導(dǎo)致整個(gè)法學(xué)理論大廈深陷虛擬化泥潭,無法自拔。實(shí)際上,法律規(guī)則的全部文字符號(hào),表述的內(nèi)容就是客觀事物或者現(xiàn)象的本質(zhì)特征。換言之,文字符號(hào)本身就是客觀事物或者現(xiàn)象。例如,“故意殺人的”罪狀,形式上只有“故意殺人的”五個(gè)文字符號(hào),實(shí)際代表的是故意致人死亡這種客觀事物或者現(xiàn)象的本質(zhì)特征,“故意殺人的”罪狀本身就是客觀事物或者現(xiàn)象。西方法學(xué)中第一大錯(cuò)誤:法律規(guī)則是人類的作品,僅有文字符號(hào)意義。
    先有案例,后有法條。法條,尤其是實(shí)體法的條文,不是立法者創(chuàng)作出來的人類的作品,而是根據(jù)現(xiàn)實(shí)中的具體案例,透過現(xiàn)象看本質(zhì),反復(fù)對照,不變形不走樣,直接表述出來的。法條內(nèi)容是具體案例中的客觀事物或者現(xiàn)象,區(qū)別于其他客觀事物或者現(xiàn)象的本質(zhì)特征。具體案例中的客觀事物或者現(xiàn)象所對應(yīng)的是法律行為和法律事件,是社會(huì)矛盾。鑒于所有的客觀事物或者現(xiàn)象都是確定的、封閉的、協(xié)調(diào)的、完美無缺的體系。所以,當(dāng)法律規(guī)則從語言文字符號(hào)回歸客觀事物屬性之后,法律規(guī)則本身因語言文字表達(dá)力缺陷,所造成的前述所謂的法律疑難問題,瞬間銷聲匿跡,全部無影無蹤。例如,“故意殺人的”罪狀對應(yīng)的是客觀事物,透過現(xiàn)象看本質(zhì),不管是故意致人死亡的一般情形,還是故意致人死亡的特殊情形,都具有“故意殺人的”本質(zhì)特征,直接成立故意殺人罪。法律是客觀事物,既不需要解釋,也不可能解釋,法律解釋是個(gè)偽命題。
    沒有案例,就沒有法條。沒有具體案例,是沒有人能夠創(chuàng)制出法律規(guī)則來的,更不要說法律規(guī)則能夠符合實(shí)際了。因?yàn)榭陀^決定主觀,客觀是客觀事物或者現(xiàn)象,是決定性的。主觀是從客觀事物或者現(xiàn)象中抽象出來的概念,是客觀產(chǎn)生的映象。這是毋庸置疑的。然而,西方法學(xué)家竟然認(rèn)為法律規(guī)則是人類的作品,先有法律規(guī)則,后有社會(huì)實(shí)踐。這種主觀決定客觀的謬論,被法學(xué)院作為真理,反復(fù)給學(xué)生們洗腦,以訛傳訛。其實(shí),發(fā)明創(chuàng)造,文學(xué)作品,甚至胡說八道,都要遵循客觀決定主觀的規(guī)則。例如,讓沒有見識(shí)過火星地貌的地球人描述火星地貌,結(jié)果必然是地球原始地貌或者由其演變而來的。讓人使用沒有見識(shí)過的客觀材料,描述出來沒有見識(shí)過的火星地貌。這是不可能完成的任務(wù)。
    法律的定義。要給客觀事物或者現(xiàn)象下定義,必須將客觀事物或者現(xiàn)象作為直接觀察對象,透過現(xiàn)象看本質(zhì)。也就是要把著眼點(diǎn)放在客觀事物或者現(xiàn)象層面上。因此,法律的定義,目標(biāo)對象只能是法律所對應(yīng)的具體的客觀事物或者現(xiàn)象,也就是具體的法律規(guī)則。又由于法律規(guī)則有實(shí)體法和程序法之分,它們的性質(zhì)不同,不能抽象出同一概念,只能分別下定義。所以,透過現(xiàn)象看本質(zhì),實(shí)體法的定義:社會(huì)矛盾及其國家解決辦法。程序法的定義:國家解決社會(huì)矛盾的方法、步驟。其中,社會(huì)矛盾是法律行為或者法律事件,也就是客觀事物或者現(xiàn)象。
    成文法與判例法是一回事。成文法表述的是客觀事物或者現(xiàn)象的內(nèi)在本質(zhì),判例法描述的是客觀事物或者現(xiàn)象的外在形式,兩者是同一客觀事物或者現(xiàn)象的一體兩面,形式與實(shí)質(zhì)統(tǒng)一,是一回事?梢姡⒚婪ㄏ档呐欣,大陸法系的成文法,最終將走向統(tǒng)一,全球法學(xué)理論也會(huì)實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一。
    有原則,就有例外。這是法律適用的第一原則。實(shí)踐表明:任何行為規(guī)范,都要遵循有原則,就有例外的普遍規(guī)律。換言之,沒有任何規(guī)則,是放之四海而皆準(zhǔn)的。原則是客觀事物或者現(xiàn)象,例外也是客觀事物或者現(xiàn)象,原則與例外性質(zhì)相反。原則是合法,例外就是違法;原則是違法,例外就是合法。例如,“故意殺人的”是原則,正當(dāng)防衛(wèi)“故意殺人的”,就是例外。即使法律規(guī)則立法時(shí),完全不考慮例外,也遵循有原則,就有例外的普遍規(guī)律。原則與例外,是形影不離的孿生兄弟。特別值得一提的是,判斷例外,不需要專業(yè)知識(shí),社會(huì)公眾從常識(shí)常情常理就能判斷。如果原則是合法,例外情形的判斷規(guī)則:在相同情境下,實(shí)施相同行為的人會(huì)很少,例如“職業(yè)打假”;如果原則是違法,例外情形的判斷規(guī)則:在相同情境下,實(shí)施相同行為的人會(huì)很多,例如正當(dāng)防衛(wèi)。有人可能不服,認(rèn)為正當(dāng)防衛(wèi)判斷難度不小,不是一般人能夠勝任的。其實(shí),所謂的難度大,是法學(xué)理論陷入虛擬化泥潭后造成的偽命題。在西方法學(xué)中,法律規(guī)則既包括原則,又包括例外,原則與例外混為一談。例如,“故意殺人的”罪狀,故意殺人犯罪,符合罪狀,正當(dāng)防衛(wèi)殺人,也符合罪狀。這種“黑白同框”,邏輯上自相矛盾。西方法學(xué)中的第二大錯(cuò)誤:原則與例外被混為一談。
    主客觀統(tǒng)一。西方法學(xué)中,行為被人為一分為二,即客觀方面與主觀方面。所謂的客觀方面,即客觀行為,就是主觀心理外在表現(xiàn)出來的身體動(dòng)靜。可見,客觀行為本身就是主客觀統(tǒng)一的。所謂的主觀方面,就是行為人在實(shí)施客觀行為時(shí),客觀行為透過眼睛在大腦中形成的影像。顯然,主觀方面也是主客觀統(tǒng)一的。主客觀統(tǒng)—,是客觀存在的事實(shí),不以人的意志為轉(zhuǎn)移。大家可以實(shí)施法律行為,親自驗(yàn)證主客觀統(tǒng)一。特別要強(qiáng)調(diào)的是,主客觀統(tǒng)一,是罪刑法定的應(yīng)有之義。主客觀統(tǒng)一,一方面不排斥行為人主觀上有其他想法。例如,行為人在實(shí)施犯罪過程中,產(chǎn)生了請女朋友吃大餐的額外心思。這種額外心思不會(huì)影響犯罪行為性質(zhì),直接忽略不予考慮。另一方面,實(shí)施犯罪行為過程中,存在行為人沒有意識(shí)到的客觀因素,亦不影響行為性質(zhì),直接忽略不予考慮。例如,偶然防衛(wèi),唯一成立故意殺人罪,其他四種學(xué)說,都是違反罪刑法定原則的。犯罪行為都是以行為人為中心定義的,遵循主客觀統(tǒng)一原則。再次重申,主客觀統(tǒng)一,指客觀行為本身就是主客觀統(tǒng)一的,主觀心理己融入客觀行為之中了。
    故意、過失是虛擬的主觀要素。西方法學(xué)理論中的主觀要素有故意、過失、目的與動(dòng)機(jī)、責(zé)任能力、違法性認(rèn)識(shí)可能性、期待可能性等。實(shí)際上,除了目的與動(dòng)機(jī)是主觀要素之外,故意、過失等都不是主觀要素,都不會(huì)在行為人大腦中產(chǎn)生出現(xiàn)。這些所謂的主觀要素,都是人們事后的評(píng)價(jià)結(jié)論。行為人實(shí)施的行為,客觀行為體現(xiàn)出來是希望或者放任結(jié)果發(fā)生的,事后人們評(píng)價(jià)為故意行為;行為人實(shí)施的行為,客觀行為體現(xiàn)出來是不希望或者排斥結(jié)果發(fā)生的,事后人們評(píng)價(jià)為過失行為。再說,大腦中能不能產(chǎn)生故意、過失,大家也是可以驗(yàn)證的。大家都有摔跤過,有誰摔跤時(shí)大腦中產(chǎn)生了過失么?過去沒有,今后也不會(huì)有。因此,故意和過失,它們都是虛構(gòu)的主觀要素。我國刑法中只有故意犯罪和過失犯罪的概念,沒有故意和過失的概念。西方法學(xué)中的第三大錯(cuò)誤:主客觀統(tǒng)一的客觀行為,被人為一分為二。
    法律適用是事實(shí)判斷與價(jià)值判斷的有機(jī)統(tǒng)一。實(shí)體法的法律規(guī)則,是社會(huì)矛盾+國家解決辦法。其中,社會(huì)矛盾就是客觀事物或者現(xiàn)象。立法前后,社會(huì)矛盾本身并不因?yàn)榱⒎ǔ绦蚨l(fā)生任何變化。立法后,社會(huì)矛盾被納入國家解決范疇,規(guī)定了國家解決辦法。國家解決辦法是附屬于社會(huì)矛盾的。其中,社會(huì)矛盾的判斷,是事實(shí)判斷,國家解決辦法的判斷,是價(jià)值判斷。特別重要的是,任何法律規(guī)則中的社會(huì)矛盾,所對應(yīng)的國家解決辦法都是唯一的。這意味著,法治實(shí)際就是剛性之治,是排除執(zhí)法人員價(jià)值判斷的。法治與自由裁量權(quán)格格不入。有人會(huì)例舉多個(gè)法定刑種及幅度的存在,證明存在自由裁量空間。這完全是錯(cuò)覺。實(shí)際上,多個(gè)法定刑種及法定刑幅度,所對應(yīng)案例的具體情形,是數(shù)不勝數(shù)的。如果我們選擇一萬種具體情形來確定刑種和刑量,很快就會(huì)發(fā)現(xiàn),一萬種具體情形中的任何一種,實(shí)際僅有唯一的法定刑類型和唯一的法定刑量與該具體情形相匹配。附加刑亦是一樣的。由此可見,多個(gè)法定刑種及法定刑幅度的情形,社會(huì)矛盾與國家解決辦法仍然是一一對應(yīng)的關(guān)系,不存在自由裁量空間。據(jù)此,法律適用,只要準(zhǔn)確判斷了社會(huì)矛盾(事實(shí)),就同時(shí)判斷了國家解決辦法(價(jià)值)。這種事實(shí)判斷與價(jià)值判斷的同時(shí)性,就是有機(jī)統(tǒng)一。西方法學(xué)中的第四大錯(cuò)誤:法律適用中,事實(shí)判斷與價(jià)值判斷之間不存在任何推導(dǎo)關(guān)系。這就是所謂的“休謨法則”。殊不知,法律規(guī)則的價(jià)值判斷具有附屬性,是在事實(shí)判斷基礎(chǔ)上,通過立法程序附加上去的。而且,事實(shí)判斷與價(jià)值判斷是一對一的關(guān)系,即社會(huì)矛盾確定了,國家解決辦法隨之確定。也就是說,法律適用時(shí),事實(shí)判斷能夠推導(dǎo)出價(jià)值判斷,“休謨法則”無效。
    電腦處理案件有望夢想成真。由于法律適用中的事實(shí)判斷與價(jià)值判斷是有機(jī)統(tǒng)一的。只要判斷了事實(shí),同時(shí)就判斷了價(jià)值。這意味著,法律適用,就是一個(gè)事實(shí)判斷的問題。對于事實(shí)(實(shí)體)判斷,交由電腦負(fù)責(zé),能夠排除承辦人個(gè)人情感等人為因素的干擾,更為客觀公正高效。在程序上,原來必不可少的法定程序,例如,一次又一次的送達(dá),法庭調(diào)查,法庭辯論,個(gè)人最后陳述,甚至整個(gè)開庭程序,幾乎都是可以省略的?剞q對抗,居中裁判,過于復(fù)雜化了,有必要修改訴訟法,重新設(shè)計(jì)更加簡便高效的訴訟新模式。刑事案件或者民事案件,全省甚至全國設(shè)置一臺(tái)服務(wù)器負(fù)責(zé)統(tǒng)一辦理及出具法律文書,辦案效率將指數(shù)級(jí)提高,案多人少矛盾將不復(fù)存在。假如將法定的再審改判標(biāo)準(zhǔn)軟件化,由電腦系統(tǒng)代表最高人民法院統(tǒng)一受理全國的個(gè)人或單位申訴案件,集中行使再審權(quán),負(fù)責(zé)申訴案件復(fù)查再審工作。下級(jí)法院再審權(quán),僅限于本院自行發(fā)現(xiàn)錯(cuò)案后打算改判的情形。這樣重新配制再審權(quán)后,困擾我國多年的大批群眾的涉法涉訴上訪問題,由于排除了原辦案部門及人為因素的干擾,糾正冤假錯(cuò)案這個(gè)“老大難”問題,將迎刃而解。我們是社會(huì)主義國家,平反冤假錯(cuò)案,使每個(gè)司法案件都能讓人民群眾感受到公平正義,應(yīng)當(dāng)落到實(shí)處。
    西方法學(xué)中的四大錯(cuò)誤,尤其是第一大錯(cuò)誤,幼稚地認(rèn)為,法律是人類的作品,是文字符號(hào)技術(shù),法條的文字符號(hào)是唯一的研究對象。法律的文字符號(hào)被西方法學(xué)想像為“法律”的外在形式,法律規(guī)則的文字符號(hào)被想像為“法律規(guī)則”的外在形式。法律和法律規(guī)則的內(nèi)容被想像為“高大上”的平等,正義,自由,權(quán)利,義務(wù)等。實(shí)際上,實(shí)體法的全部文字符號(hào)所表述的,都是性質(zhì)不同的客觀事物或者現(xiàn)象的本質(zhì)特征+國家解決辦法,實(shí)體法的法律規(guī)則的文字符號(hào),表述的是特定的客觀事物或者現(xiàn)象的本質(zhì)特征+國家解決辦法。顯然,法律和法律規(guī)則的文字符號(hào),表述的是不同客觀事物或者現(xiàn)象的本質(zhì)特征,是法律和法律規(guī)則的內(nèi)容,根本不是西方法學(xué)家想像出來的“法律”形式和“法律規(guī)則”形式。也就是說,西方的法律定義,是虛擬的“法律”。西方法學(xué)中“法律”是虛擬的,“法律”是什么的學(xué)說,必然眾說紛紜。以虛擬“法律”為基石構(gòu)建的法理學(xué)核心內(nèi)容,例如,法的概念,法的要素,法的形式與效力,權(quán)利和義務(wù),立法的原則,法律關(guān)系,法律責(zé)任,法律方法等等,幾乎都是天馬行空,空談扯淡,法理學(xué)淪為名副其實(shí)的偽科學(xué)。還有,刑法教義學(xué),上述四大錯(cuò)誤全犯了,導(dǎo)致整個(gè)刑法教義學(xué)理論大廈全面虛擬化,徹底淪為偽科學(xué)。所謂的法律解釋,法律推理,三段論,犯罪論體系,行為無價(jià)值論、結(jié)果無價(jià)值論,客觀歸責(zé)論,實(shí)質(zhì)犯罪論等等,無一例外,都是以“虛擬”法律定義為基石構(gòu)建的虛擬理論,都是自娛自樂,空談扯淡。例如,犯罪論體系,由于原則與例外被混為一談,結(jié)果導(dǎo)致例外情形符合構(gòu)成要件被入罪,制造了一個(gè)偽命題,即需要將不應(yīng)入罪的例外情形排除出犯罪圈。為此,刑法教義學(xué)人為地設(shè)置客觀和主觀兩大支柱,并鼓搗出所謂的違法性理論和所謂的責(zé)任理論,將例外情形分為兩種類型,分別通過客觀違法、主觀有責(zé)兩大支柱出罪。顯然,犯罪論體系是先制造偽命題,爾后再解決偽命題,愚蠢至極。在當(dāng)今法學(xué)院里,虛擬理論充斥著教科書,錯(cuò)把謬論當(dāng)真理,反復(fù)給法學(xué)院的學(xué)生們洗腦,使得學(xué)生們誤入歧途,深陷虛擬理論泥潭,無法自拔。虛擬理論,在實(shí)務(wù)中不僅不能指導(dǎo)實(shí)務(wù),而且受其誤導(dǎo)容易出現(xiàn)錯(cuò)誤。我國核心法學(xué)期刊,論文無數(shù),熱火朝天,幾乎都是虛擬理論文章,都是天馬行空,空談扯淡,核心法學(xué)期刊都成了虛擬理論空談扯淡比賽的競技場。
    法律適用大道至簡。實(shí)體法是社會(huì)矛盾+國家解決辦法。其中社會(huì)矛盾,是客觀事物或者現(xiàn)象,是法律行為和法律事件。法律適用大道至簡:找一個(gè)沒有爭議的典型案例替代法律規(guī)則中的社會(huì)矛盾,然后將該典型案例與待處理案例比較核對。透過現(xiàn)象看本質(zhì),如果兩者性質(zhì)相同,就將法律規(guī)則中的國家解決辦法適用于待處理案例中,就是結(jié)論。透過現(xiàn)象看本質(zhì)的具體操作過程是:對于結(jié)果犯而言,假如典型案例與待處理案例的行為結(jié)果完全相同,行為手段具有等價(jià)性,那么兩個(gè)案例中的法律行為性質(zhì)相同,于是將法律規(guī)則中的國家解決辦法直接適用于待處理案例,就是結(jié)論。對行為犯而言,則更為簡單,假如典型案例中的法律行為與待處理案例中的法律行為,兩者具有等價(jià)性,就是性質(zhì)相同。法律適用,就是透過現(xiàn)象看本質(zhì),相同事物相同處理。法律適用這種大道至簡,實(shí)務(wù)中有集中體現(xiàn),就是大多數(shù)普通案件的案卷閱完,定性隨之確定,符合透過現(xiàn)象看本質(zhì)的典型特征。

    作者:湖南省城步苗族自治縣 巫水清清


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