[ 歐錦雄 ]——(2005-11-11) / 已閱21000次
（1）、第151條至第155條的罪種（10個(gè)）可合并為“走私罪”一個(gè)罪種；
（2）、第305條至第307條里的4個(gè)罪種可合并為“妨害作證罪”一罪種；
（3）、第205條至第209條8個(gè)罪種，可合并為“妨害發(fā)票罪”；
（4）、第163條、第385條和第387條3個(gè)罪種合并為“受賄罪”；
（5）、第164、第389條、第391條和第393條等4個(gè)罪種合并為“行賄罪”；
（6）、第272條和第284條兩罪種合并為“挪用公款罪”；
（7）、第186條第1、2款兩罪種合并為“違法發(fā)放貸款罪”；
（8）、第280條第1、2款4個(gè)罪種和第375條第1款兩個(gè)罪種合并為“妨害公文、證件、印章罪”；
（9）、第279條第第372條兩罪種，合并為“招搖撞騙罪”；
（10）、第301條第1、2款兩罪種合并為“聚眾淫亂罪”。
此外，還有許多罪種是可以合并的。總之，通過(guò)將具有法條競(jìng)合的罪種和具有相似、相近的罪種進(jìn)行科學(xué)的合并，是完全可以將刑法典的罪種、罪名數(shù)量控制在250-300個(gè)之間的。
3、罪種、罪名應(yīng)由立法機(jī)關(guān)在刑法典內(nèi)明文確定，而不應(yīng)由最高司法機(jī)關(guān)以司法解釋來(lái)確定。
根據(jù)罪刑法定原則，罪種、罪名應(yīng)在刑法典里明文規(guī)定，因此，刑法典應(yīng)采取明示式或定義式立法模式確定罪名、罪種。當(dāng)前，我國(guó)最高司法機(jī)關(guān)以司法解釋來(lái)確定罪名、罪種，這是司法權(quán)對(duì)立法權(quán)的僭越。（3）由于最高人民法院和最高人民檢察院都具有司法解釋權(quán)，導(dǎo)致了兩高分別作出了《罪名的規(guī)定》和《罪名的意見(jiàn)》兩個(gè)司法解釋，而這兩個(gè)司法解釋對(duì)第339條、第399條、第406條等條文所確定罪名不一致。為了貫徹罪刑法定原則、保證司法活動(dòng)的統(tǒng)一性和嚴(yán)斷性，在今后的刑事立法中，罪種、罪名的確定應(yīng)由立法機(jī)關(guān)在刑法典中明文規(guī)定。
4、刑法分則立法層次結(jié)構(gòu)的改良
現(xiàn)行刑法典分則的立法結(jié)構(gòu)為：編、章、節(jié)、條、款、項(xiàng)。我們可以仿照新法國(guó)刑法典將分則的立法結(jié)構(gòu)層次增多一個(gè)“卷”，具體設(shè)想如下：第一層次為：卷。總則卷和分則卷；第二層次為：編。分則卷分為十大編（即十大類犯罪，原《刑法》的章）；第三層次為：章。編以下為章（即原《刑法》的節(jié)）；第四層次為：節(jié)。章以下分節(jié)。（原《刑法》并沒(méi)有這一層次）以后的層次才是條、款、項(xiàng)。具體改良包括以下幾方面：
（1）、經(jīng)過(guò)改良后的刑法分則，其十大類犯罪可重新審視，作出適當(dāng)調(diào)整，可根據(jù)同類客體的不同重新歸納為九大類或八大類，一類作為一編，例如，將貪污賄賂罪一章重新并入瀆職罪一章。
（2）、每一大類犯罪都應(yīng)分為若干小類犯罪（一般以次同類客體劃分），每一小類犯罪作為為一章。對(duì)于如何將每大類犯罪分為若干小類犯罪，我國(guó)刑法學(xué)界已有人撰文論述。（4）
（3）、有些章以下分節(jié)。在某些章里，有的罪種只由一條條文規(guī)定，而有的罪種由兩條文、幾條文或十幾條文構(gòu)成，這時(shí)，可以將該章分節(jié)。對(duì)于只由一條文構(gòu)成的罪種，集中規(guī)定在每一章的第一節(jié)、第一節(jié)的節(jié)名稱統(tǒng)稱為“通罪”，在“通罪”里，每一條文的罪狀之前都應(yīng)明文規(guī)定這一罪種的罪名；對(duì)于由兩條以上條文構(gòu)成的罪種，每一罪種作為一節(jié)，其節(jié)罪名即為具體罪名。如果某一節(jié)的每一罪種都是由單一條文構(gòu)成，那么，沒(méi)有必要分節(jié)。
總而言之，如果在立法上采取了前述措施，就可以使刑法典所確立罪名、罪種的數(shù)量趨于合理，同時(shí)，能使刑法典分則結(jié)構(gòu)更為科學(xué)。應(yīng)該注意的是，原刑法典的各罪種合并后，罪種數(shù)量將大為減少，這時(shí)，同種犯罪可否進(jìn)行數(shù)罪并罰？對(duì)此，我們?cè)谧锓N合并的立法過(guò)程中，應(yīng)考慮這一問(wèn)題，對(duì)一些罪種應(yīng)規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重”或“多次犯此罪”的加重法定刑的內(nèi)容。在這一情況下，一般不適用數(shù)罪并罰即可正確地解決刑罰的適用問(wèn)題。但是，無(wú)論該罪種是否規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重”或“多次犯此罪”及加重法定刑的內(nèi)容，在犯罪人兩次以上觸犯同一罪種情況下，在適用刑罰時(shí)，如果對(duì)其中一次犯罪適用該罪種的法定最高刑還是過(guò)輕時(shí)，那么，都可以考慮按數(shù)罪并罰來(lái)處理。
注釋 :
（1）趙廷光《論犯罪構(gòu)成與罪名確定》《法學(xué)》1999年第5期，第32頁(yè)
（2）楊敦光、曹子丹主編《改革開放與刑法發(fā)展》中國(guó)檢察出版社 1993年8月第一版，第137頁(yè)
（3）張文、劉艷紅《罪名立法模式論要》、《中國(guó)法學(xué)》1999年第4期，第129頁(yè)。
（4）參見(jiàn)李永君《罪群簡(jiǎn)論》《中央政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》1996年，第19頁(yè)。
（作者：廣西政法管理干部學(xué)院教授）
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