国产成人精品日本亚洲专区6-国产成人精品三区-国产成人精品实拍在线-国产成人精品视频-国产成人精品视频2021

  • 法律圖書館

  • 新法規(guī)速遞

  • BOT特許協(xié)議法律適用之個人觀點——BOT 相關(guān)問題的個人分析

    [ 周鴻君 ]——(2005-12-12) / 已閱13934次

    BOT特許協(xié)議法律適用之個人觀點
    ——BOT 相關(guān)問題的個人分析

    周鴻君


    【摘要】:本文筆者分別從爭端主體、爭端客體、爭端可能引起的國際爭端等方面分析了BOT特許協(xié)議的爭端及它們的特點,并據(jù)此就BOT法律適用問題提出了筆者的個人觀點和主張。考慮到時間的推移、時代的發(fā)展,本人筆者在提出自己個人相關(guān)觀點與主張上有一些觀點與傳統(tǒng)學(xué)說有所不同,還望讀者多予指正為是。

    【關(guān)鍵詞】:爭端主體、爭端客體、爭端可能引起的國際爭端、法律適用、國際法主體


    【正文】:

    由于BOT所具有的特殊的法律特征,對BOT的法律適用問題一直以來都是相關(guān)研究的爭議焦點之一。筆者認(rèn)為,要想找到法律適用的正確途徑,首先得清楚在BOT實現(xiàn)過程中出現(xiàn)的有關(guān)爭端及它們的特點,其次才能從現(xiàn)有的法律體系中找到相應(yīng)的法律適用或提出更為有效的法律解決方案來。

    一、BOT特許協(xié)議的爭端及它們的特點。
    BOT協(xié)議是由一系列相關(guān)的協(xié)議、合同所共同組成,其中以BOT特許協(xié)議為主要協(xié)議,因此,本文所探討的有關(guān)于BOT的內(nèi)容也將以探討B(tài)OT特許協(xié)議為主。
    與具有平等法律地位的國家、國際組織之間的爭端或私人之間的合同爭議相比,結(jié)合上述BOT所特有的法律特征,BOT特許協(xié)議爭端主要具有以下幾個特點:
    <一>、爭端主體。與國家之間、國際組織之間的爭端或私人之間的合同爭議不同, BOT 特許協(xié)議爭端主體雙方的法律地位是有差別的。國家是國際公法上的主體,而個人或法人則是被視為私法上的主體。如何處理這種具有不同法律地位的主體之間的爭端,就會遇到許多獨特而復(fù)雜的問題。(1)
    <二>、爭端客體。BOT 特許協(xié)議爭端一方面會涉及到投資者在東道國境內(nèi)的財產(chǎn)權(quán)或契約權(quán)利、外匯自由匯出等權(quán)利;另一方面也涉及到東道國對本國境內(nèi)的BOT 項目的管理權(quán),有時還涉及到對自然資源的主權(quán)權(quán)利和公共利益,同時還可能涉及到東道國保護外國投資者的國際義務(wù)。由此可見BOT 特許協(xié)議爭端所涉及的問題范圍廣泛,且通常關(guān)系到雙方的重大甚至根本利益,顯然不同于一般的經(jīng)濟貿(mào)易爭議。(2)
    <三>、爭端引起的國際爭端。BOT 特許協(xié)議爭端雖然通常發(fā)生在東道國和外國私人投資者之間,但常常把外國私人投資者的母國政府卷入其中。外國私人投資者的母國往往會借口行使外交保護權(quán)而介入爭端,對東道國政府進行外交干預(yù),乃至實行單方面經(jīng)濟制裁,使私人同國家間的投資爭端上升為國家之間的爭端,引起國家間的沖突,使BOT 特許協(xié)議爭端政治化、復(fù)雜化。(3)

    二、BOT法律適用個人觀點
    <一>、從爭端的主體上看,筆者認(rèn)為,在東道國與投資方簽訂BOT特許協(xié)議時應(yīng)是以一種類似于、而且在法律上應(yīng)當(dāng)看作是一般法人(所不同的是,東道國政府經(jīng)營的是一個國家)的身份進行的,因此,當(dāng)時東道國與投資方是兩個平等的法人之間的經(jīng)濟行為。適用法律,就應(yīng)當(dāng)有在法律事實發(fā)生時各方主體所具有的法律身份及雙方間發(fā)生的法律關(guān)系。而不是以事后的“事實分析”去否認(rèn)法律的明文規(guī)定,這同時也是對法律的一種尊重,是法治的必然要求。所以,適用兩個平等的法人之間的法律去解決BOT特許協(xié)議上的爭端是BOT法律適用應(yīng)有的最根本的途徑。
    <二>、從爭端的客體上看,筆者認(rèn)為,由于政府既是一個與外商地位平等的合作伙伴,又是一個政府特許權(quán)利先行獲得者、承受者和具體實施的監(jiān)督者,即其具有雙重身份。權(quán)利的獲得總伴隨著義務(wù)的承擔(dān),因此,東道國政府在獲得上述第二種身份的同時,就同時地承擔(dān)了保護國家利益的義務(wù)。由于BOT都涉及到在BOT特許協(xié)議簽訂時所無法估計到的事情的發(fā)生,從而影響到東道國使用者的利益,有時甚至直接涉及、影響到東道國的國家利益(如戰(zhàn)爭等特別時期),這時,東道國政府就必然地得權(quán)衡本國的國情和投資方利益兩個方面,對其行使價格決定權(quán)以及相應(yīng)的管理監(jiān)督權(quán),由此又影響到了投資方的利益的實現(xiàn)。這也是投資方在簽訂BOT特許協(xié)議時最為關(guān)心和擔(dān)心的問題。
    對于當(dāng)東道國政府對投資方的相關(guān)投資建設(shè)的項目在協(xié)議經(jīng)營期限行使價格決定權(quán)以、管理監(jiān)督權(quán)等行政干涉時,投資方應(yīng)如何得到法律的保護問題也是歷來關(guān)于BOT法律適用問題爭議最大的一點。筆者認(rèn)為,出現(xiàn)上述情況時的法律適用問題其實主要是適用商事法律,還是適用行政法的問題。從第一點的分析中,筆者已經(jīng)很明確地表明了自己的個人主張:“適用兩個平等的法人之間的法律去解決BOT特許協(xié)議上的爭端是BOT法律適用應(yīng)有的最根本的途徑”,即主張以相關(guān)的商事法律為解決的最根本的途徑。這是BOT爭議法律解決的基礎(chǔ)。在這個基礎(chǔ)上,當(dāng)出現(xiàn)上述特殊情況時,筆者認(rèn)為,應(yīng)適用“情勢變更”原則,允許東道國政府在“以保護國家、公眾利益為唯一前提下、”“在合理范圍內(nèi)”、“與經(jīng)營方協(xié)商后”作出“必要的”相關(guān)政策的調(diào)整,而此時,經(jīng)營方有義務(wù)配合東道國政府的合理的行政決策。在這種情況下的相應(yīng)的爭議可適用行政法律,否則應(yīng)堅持適用商事法律(比如東道國政府違反上述幾點強調(diào)的前提作出的行政決策,并較大地影響到了經(jīng)營方的利益時)。
    <三>、從爭端引起的國際爭端看,由于這涉及兩個或更多國家間的利益問題,所以相關(guān)的問題也也BOT法律適用的一個熱點研究問題。筆者認(rèn)為要很好地看這個問題,就首先得看什么是國際法及國際法的主體有哪些。
    國際法是指適用主權(quán)國家之間以及其他具有國際人格的實體之間的法律規(guī)則的總體。筆者認(rèn)為,現(xiàn)今的跨國公司已經(jīng)得到了很大的發(fā)展,它們的企業(yè)力量都很強大,有的甚至富可敵國,而且隨著時間的推移,數(shù)量也已極其可觀,已成為一種商事效中的主要力量之一。故筆者認(rèn)為,為了維護這些日漸在世界經(jīng)濟交流與發(fā)展中起到極其重要作用的企業(yè),及促進世界經(jīng)濟更好的發(fā)展,我們應(yīng)當(dāng)賦予跨國組織以國際法主體的資格。因此,筆者認(rèn)為,如果BOT簽訂中的投資方是外國投資者,則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為具備國際人格的法律主體,這是由他們的投資力量等方面決定的(一般來說,能參與到一個國家的BOT項目中的投資方都具有資金力量雄厚的共同點)
    由此,本文筆者認(rèn)為,當(dāng)東道國和外國私人投資者之間發(fā)生BOT 特許協(xié)議爭端時,應(yīng)當(dāng)適用以國際相關(guān)的商事法律約定為主,遲可能地避免出現(xiàn)外國私人投資者的母國借口行使外交保護權(quán)而介入爭端,對東道國政府進行外交干預(yù),乃至實行單方面經(jīng)濟制裁,使私人同國家間的投資爭端上升為國家之間的爭端,引起國家間的沖突,使BOT 特許協(xié)議爭端政治化、復(fù)雜化的問題的出現(xiàn)。而最明智的做法莫過于直接在BOT協(xié)議書中約定相關(guān)情況的處理方式,最保障的做法則是在東道國的法律中明確相關(guān)爭端的法律適用。


    【注釋】:
    (1)、姚梅鎮(zhèn):《國際經(jīng)濟法概論》修訂版[M],武漢:武漢大學(xué)出版社,1999. 第710頁
    (2)、翁國民 毛驍驍:《論BOT特許協(xié)議爭端的解決途徑》
    (3)、同(2)

    ==========================================

    免責(zé)聲明:
    聲明:本論文由《法律圖書館》網(wǎng)站收藏,
    僅供學(xué)術(shù)研究參考使用,
    版權(quán)為原作者所有,未經(jīng)作者同意,不得轉(zhuǎn)載。

    ==========================================

    論文分類

    A 法學(xué)理論

    C 國家法、憲法

    E 行政法

    F 刑法

    H 民法

    I 商法

    J 經(jīng)濟法

    N 訴訟法

    S 司法制度

    T 國際法


    Copyright © 1999-2021 法律圖書館

    .

    .

    主站蜘蛛池模板: 网站啪啪 | 国产福利专区精品视频 | 国产成人亚洲综合a∨婷婷 国产成人亚洲综合无 | 成人伊人青草久久综合网破解版 | 国产精品美女在线观看 | 国产一区二区欧美丝袜 | 亚洲小视频在线观看 | 天天伊人网 | 亚洲国产精品成人久久 | 国产美女a做受大片在线观看 | 欧美人体一区二区三区 | 三极片免费看 | 玖玖香蕉视频 | ntr中文字幕亚洲综合 | 亚洲视频精品在线观看 | 久久成人小视频 | 国产精品亚洲综合网站 | 亚洲欧美日韩在线精品2021 | 国产欧美国产精品第二区 | 欧美xxxx狂喷水喷水 | 五月天婷婷在线视频国产在线 | 中文字幕一区精品欧美 | fc2成年免费共享视频网站 | 精品一区二区在线欧美日韩 | 成人免费大片a毛片 | 高清视频 一区二区三区四区 | 亚洲制服丝袜在线观看 | 国产在线精品一区二区 | 欧美成人免费高清视频 | 香蕉一区二区 | 97se狠狠狠狠狼亚洲综合网 | 国产精品亚洲一区二区三区在线播放 | 亚洲影院在线观看 | 中国一级淫片aaa毛片毛片 | 91精品影视| 亚洲图欧美日韩色综合图 | 久久人人精品 | 尤物视频在线观看入口 | 1000部国产成人免费视频 | 毛片在线看网站 | 欧美激情福利视频在线观看免费 |