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  • 司法能力與公共秩序保留司法運(yùn)作的法律控制

    [ 林智明 ]——(2006-3-2) / 已閱26963次

    中國國際司法的實(shí)證研究見黃進(jìn)、杜煥芳:《2001年國際司法實(shí)踐述評》、《2002年國際司法實(shí)踐述評》,載2003年《中國國際私法年刊》,法律出版社;宋連斌:《中國國際私法的實(shí)踐困境與出路》、《再論中國國際私法的實(shí)踐困境與出路》,載2002、2003年《中國國際私法年刊》,法律出版社。我國法院運(yùn)用公共秩序保留的實(shí)證分析請參《肖永平論沖突法》,武漢大學(xué)出版社2002年版,第七專題“公共秩序保留的比較研究”。
    《刑事犯罪和公共秩序混亂居影響中國安全感前兩位》,中國新聞網(wǎng),http/news.com 2003年3月2日。
    廣東省高級人民法院編:《涉外商事案例精選精析》,法律出版社2004年版,第286頁。
    分別見[英]馬丁•沃爾夫:《國際私法》,李浩培等譯,法律出版社1988年版;韋斯特萊克:《國際私法》,1925年版,第159頁;楊賢坤主編:《國際私法教程》,中山大學(xué)出版社1990年版,第99頁;[加]William•Tetley:《國際沖突法-普通法、大陸法及海事法》,劉興莉譯,黃進(jìn)校,法律出版社2003年版,第71頁。
    陳興良:《刑事司法研究》,中國方正出版社2000年版,第482頁。
    參姚壯、任繼圣:《國際私法基礎(chǔ)》,中國社科出版社,第30-37頁;[加]William•Tetley:《國際沖突法-普通法、大陸法及海事法》,劉興莉譯,黃進(jìn)校,法律出版社2003年版,第73頁。
    參劉曙光:《什么樣的公共利益才是合法的?-三論私權(quán)優(yōu)先原則》,燕南學(xué)術(shù)網(wǎng),www.yannan.cn,05/30/2005.
    黃進(jìn):《國際私法上的公共秩序問題》,載《武漢大學(xué)學(xué)報》(社會科學(xué)版),1991年第6期。
    萬鄂湘教授認(rèn)為,道德型公共政策涉及一國的傳統(tǒng)的善良風(fēng)俗、道德準(zhǔn)則、基本正義感和基本人權(quán)等最基本的社會準(zhǔn)則,不論內(nèi)國法律關(guān)系或是涉外法律關(guān)系均不得與之背離;利益型公共政策是一國根據(jù)本國在經(jīng)濟(jì)體制、對外關(guān)系等方面的利害關(guān)系制定的,可以因國家利害關(guān)系的變化而變化,或者因國家在不同領(lǐng)域的利害關(guān)系的不同而適用于不同的范圍。參萬鄂湘:《國際強(qiáng)行法與國際公共政策》,武漢大學(xué)出版社1991年版,第157-161頁。
    參韓德培主編:《國際私法新論》,武漢大學(xué)出版社1997年版,第222頁;黃進(jìn)主編:《國際私法》,法律出版社1999年版,第295頁。
    [英]莫里斯主編:《戴西和莫里斯論沖突法》(上),李雙元等譯,中國大百科全書出版社1998年版,第83頁。
    張宏生主編:《西方法律思想史》,北京大學(xué)出版社1983年版,第51頁。
    [英]莫里斯主編:《戴西和莫里斯論沖突法》(上),李雙元等譯,中國大百科全書出版社1998年版,第121頁。
    [加]William•Tetley:《國際沖突法-普通法、大陸法及海事法》,劉興莉譯,黃進(jìn)校,法律出版社2003年版,第65頁。
    [英]莫里斯主編:《戴西和莫里斯論沖突法》(上),李雙元等譯,中國大百科全書出版社1998年版,第119頁。
    黃進(jìn)、郭華成:《再論國際私法中的公共秩序問題》,載《河北法學(xué)》1998年第2期。
    參李雙元主編: 《國際私法》,北京大學(xué)出版社2000年版,第343頁。
    徐冬根:《國際私法趨勢論》,北京大學(xué)出版社2005年版,第122頁。
    曹建明主編:《法官職業(yè)道德教程》,法律出版社2003年版,第39頁。
    朱克鵬:《論公共政策在國際商事仲裁中的運(yùn)用》,載《安徽大學(xué)學(xué)報》(哲學(xué)科學(xué)版),1997年第2期。
    波斯納將法官適用法律的過程比喻為“黑箱”,認(rèn)為法律只是用來幫助確定判決起始方向提供原始材料,許多非法律成分在黑箱里發(fā)揮重要作用、影響甚至決定著判決的最終結(jié)果。參波斯納:《法理學(xué)問題》,蘇力譯,中國政法大學(xué)出版社2002年版,第345頁。
    [法] 巴蒂福爾、拉加德:《國際私法總論》,陳洪武等譯,中國對外翻譯出版出版社,1989年版,第91頁。
    [英]莫里斯主編:《戴西和莫里斯論沖突法》(上),李雙元等譯,中國大百科全書出版社1998年版,第118頁。
    參田成有:《法社會學(xué)視野中的法官造法》,載《現(xiàn)代法學(xué)》2003年第4期。
    英國法官宣稱法院在運(yùn)用公共政策排除外國法適用的場合,只擁有“殘留的自由裁量權(quán)”。參[英]莫里斯主編:《戴西和莫里斯論沖突法》(上),李雙元等譯,中國大百科全書出版

    (來源:中國涉外商事海事審判網(wǎng),2/14/2006)

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