[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱24482次
有限責任公司的注冊資本及股東出資
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務(wù)》（項先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
（一）公司資本制度的基本理論
1、公司資本的不同含義和形式
公司資本制度是公司制度的基石，是公司法的核心內(nèi)容之一，它貫穿于公司設(shè)立運營和終止的全過程。在公司法的發(fā)展歷史上，資本制度是作為彌補公司法的基本原則――有限責任原則的不足而產(chǎn)生的，其對于實現(xiàn)保護股東利益、債權(quán)人利益的公司法宗旨具有重要的作用，所以受到各國公司法的重視。
公司資本制度有狹義和廣義兩種理解，狹義上的公司資本制度是指公司資本的形成、維持、退出等方面的制度安排；廣義上的公司資本制度則是圍繞股東的股權(quán)投資而形成的關(guān)于公司資本運營的一系列規(guī)則和制度鏈的配套體系。前者側(cè)重于研究出資、資本的增減與資本的退出三個方面所涉及的問題。而后者，則不僅包括了狹義上的公司資本制度，而且還涉及到資本的轉(zhuǎn)化、公司利潤的分配等方面的問題。在公司資本制度的學(xué)理研究中，學(xué)者一般是在狹義上使用公司資本制度這一詞語的。
公司資本與公司資產(chǎn)是兩個不同的概念，公司資產(chǎn)，也稱公司實有財產(chǎn)，是公司實際擁有的全部財產(chǎn)，包括有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)。據(jù)此可知，公司資本與公司資產(chǎn)的區(qū)別：（1）外延和內(nèi)涵不同：資產(chǎn)的外延大于資本，資產(chǎn)是指公司實際擁有和控制的財產(chǎn)，除資本外還包括其他股東權(quán)益(公積金等)和負債；而資本則是指以股東出資為基礎(chǔ)通過注冊登記所核定的財產(chǎn)。（2）表現(xiàn)形式不同：資產(chǎn)是以實體財產(chǎn)的形式表現(xiàn)出來的財產(chǎn)；資本則是單純的供計算用的抽象數(shù)據(jù)。（3）性質(zhì)不同：資產(chǎn)表現(xiàn)為公司的財產(chǎn)，屬于公司法人自己的財產(chǎn)；資本則表現(xiàn)為公司對股東的負債，是股東權(quán)益。（4）法律要求不同:：資產(chǎn)始終是一個變量，增減變化無需特定手續(xù)，無需工商登記和章程記載；而資本則是依法核準的常數(shù)，章程上必須予以登記，變更公司資本必須依法履行工商登記變更手續(xù)。
公司資本的概念也不同于公司資金的概念，公司資金，是指可供公司支配的，以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司資產(chǎn)的價值額，既包括股東的貨幣出資，也包括公司債、貸款等，因此，公司資金的含義遠比公司資本寬泛，公司資本僅是公司資金的一部分。
公司資本的概念十分復(fù)雜，在不同的語境中有不同的含義，在不同的資本制度下也有各自不同的資本概念，下面就公司法上常見的資本一詞的含義分別予以界定。
（1）注冊資本，又稱名義資本或核定資本，是指公司成立時注冊登記的資本總額。確定注冊資本的目的，一方面是為了在政府部門登記注冊，另一方面是為了在公司章程中公開申明其資本數(shù)額，以便讓公眾了解到公司的目前狀況和今后可能達到的規(guī)模。
（2）授權(quán)資本，又稱名義資本，指公司依公司章程規(guī)定有權(quán)發(fā)行的資本總額。由于該資本總額僅是章程規(guī)定的一個授權(quán)發(fā)行數(shù)額，不一定是實際發(fā)行的可實際收到的資本數(shù)額，所以稱之為名義資本。授權(quán)資本是授權(quán)資本制下的一個資本概念，在法定資本制下無授權(quán)資本的概念。
（3）發(fā)行資本，又稱已發(fā)行資本，是指公司一次或分期發(fā)行股份時，已經(jīng)發(fā)行的資本總額。在授權(quán)資本制下，資本可以部分或全部發(fā)行。對于已發(fā)行資本，股東不必全部付清，已發(fā)行資本由已繳資本和待繳資本構(gòu)成。
（4）實繳資本，又稱實收資本，是指公司通過催繳分派已經(jīng)收到的現(xiàn)金或其他出資的總和。資本發(fā)行以后不一定股東已實際繳納。在授權(quán)資本制下，允許股東對其認購的股份分期繳納股款，其實際繳納的部分即構(gòu)成實繳資本。如果發(fā)行的資本被全部募足，實繳資本即等于發(fā)行資本，否則永遠小于發(fā)行資本。在任何情況下實收資本都不會超過發(fā)行資本。
（5）待繳資本，又稱催繳資本，是指股東已認購但尚未繳納股款，公司可以隨時向股東催繳的資本。因此，待繳資本實際上已成為公司應(yīng)得到的財產(chǎn)，已構(gòu)成股東對公司債務(wù)的擔保。
2、公司資本原則與資本形成制度
公司資本是公司對外承擔債務(wù)的基礎(chǔ)，因此公司資本對于公司具有重要意義。為保護股東和債權(quán)人的利益，維護公司穩(wěn)定和發(fā)展，各國公司法在長期的發(fā)展過程中，確立和形成了一系列有關(guān)公司資本的基本原則和制度。公司資本原則是公司資本制度的體現(xiàn)，各國實行的資本制度有所不同，公司法規(guī)定的資本原則可能也不盡一致，但由公司法的基本目標和作用所決定，經(jīng)歷了長期的發(fā)展，還是形成了一些各國共同認可的基本的資本原則，其中最主要的就是所謂的資本確定、資本維持和資本不變的三原則。
資本確定原則，指公司在設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須由股東全部認足，否則公司不能成立。其優(yōu)點是保證公司資本的真實可靠，防止公司設(shè)立中的欺詐和投機行為。但這一原則表明，公司資本總額不是在公司成立后根據(jù)實際需要確定的，而是在公司成立之前由發(fā)起人憑其主觀預(yù)測而定的，因而就可能產(chǎn)生兩種情況：一是預(yù)測過高，造成所定的資本總額不易盡快或按時認足，從而影響公司的設(shè)立；而且易造成因公司營運過程中的資本沉淀、積壓閑置而導(dǎo)致公司資本利用率降低，進而影響公司利潤率的提高。二是預(yù)測過低，造成公司在未來經(jīng)營中如需增加資本時，又要經(jīng)過繁瑣的增資程序。
資本維持原則，又稱資本充實原則，指公司在存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)的原則。其立法目的是為了防止公司資本的實質(zhì)減少，保護債權(quán)人的利益，同時也為了避免股東對公司盈利的過度分配，確保公司業(yè)務(wù)活動的正常進行。資本維持原則是貫穿整個公司資本制度、適用于公司全部存續(xù)期間的重要原則，各國公司法圍繞資本制度建立的絕大多數(shù)法律規(guī)則都是資本維持原則直接或間接的體現(xiàn)。
資本不變原則，是指公司的資本額一經(jīng)確定，非經(jīng)法定程序不得隨意變更的原則。這里所謂不變，并非資本的絕對不可改變，而是不得隨意增減，應(yīng)當嚴格按照法定程序進行。資本不變原則是為了防止公司任意減少資本，造成公司清償能力的降低從而損害債權(quán)人的利益，或公司任意增加資本，使股東承擔過多的風(fēng)險，損害股東的利益。
公司資本原則形成于大陸法系國家，同時也為英美法系國家不同程度的吸收和采納。確立公司資本原則的根本原因是現(xiàn)代公司法人制度的成熟和完善，是公司獨立的財產(chǎn)責任和股東有限責任的必然要求，其目的是為了保護債權(quán)人利益和保證公司本身的正常發(fā)展，維護交易安全和社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。
但由于文化背景、司法制度以及社會倫理觀念的差異，兩大法系創(chuàng)立了不同的公司資本制度，英美法系創(chuàng)立了授權(quán)資本制，大陸法系國家則確認了法定資本制。授權(quán)資本制具有靈活、效率的優(yōu)越性，法定資本制則以注重交易安全見長。由于這兩種相對的資本制度各有利弊，一些大陸法系國家的公司立法，為了吸取兩種制度的優(yōu)點，彌補兩者的不足，又形成了一種介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的新的公司資本制度――折衷資本制。它在公平、安全與效率之間尋得了平衡，既保證了公司資本的效率，又兼顧到安全性；既做到了兼顧公平、安全，又把效率優(yōu)先的原則貫徹到公司資本制度中去，因而具有前二者無可比擬的優(yōu)越性，是一種富有生命活力的資本制度。
所謂法定資本制，又稱確定資本制，是指公司在設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并一次發(fā)行、全部認足或募足，否則公司不能成立。法定制本制由法國、德國公司法首創(chuàng)，后為意大利、瑞士、奧地利等國家公司法所繼受，成為大陸法系國家公司法中的一種典型的資本制度。從理論上講，一般認為，法定資本制具有以下優(yōu)點：利于公司資本的穩(wěn)定和確定；利于防止公司設(shè)立過程中的欺詐行為；使公司從成立之處即擁有足夠資產(chǎn)擔保債務(wù)履行；有利于提高市場交易的安全性。但這一資本制度也具有無法克服的弊端：由于要求公司一次發(fā)行其全部資本，所以對一些大型的股份公司來說，不易立即募足，從而影響公司的成立；由于各公司所從事的行業(yè)和經(jīng)濟范圍千差萬別，不可能在設(shè)立之初就需要巨額資本，因此要求公司一次全部發(fā)行其資本，缺乏合理性和科學(xué)依據(jù)，容易造成公司資產(chǎn)的閑置和浪費，不利于維護股東利益；隨著公司規(guī)模的變化，需要變動公司資本時，法定資本制要求公司須履行股東會決議，變更公司章程，并辦理相應(yīng)的變更登記等繁瑣程序。這種繁瑣的程序不但對債權(quán)人起不到應(yīng)有的擔保屏障作用，而且更為重要的是不能適應(yīng)市場經(jīng)濟下要求公司根據(jù)市場情勢來迅速做出決策之客觀需要，于公司進而于社會經(jīng)濟發(fā)展不利。
所謂授權(quán)資本制，是指在公司設(shè)立時，資本總額雖然記載于公司章程，但并不要求發(fā)起人全部發(fā)行，只需認繳其中的一部分，公司即可成立；未認繳的部分可授權(quán)董事會根據(jù)公司經(jīng)營發(fā)展的需要隨時發(fā)行，不必經(jīng)股東會決議，也無需變更章程。授權(quán)資本制為英、美公司法所創(chuàng)設(shè)，其中美國是典型的實行授權(quán)資本制的國家。授權(quán)資本制的優(yōu)點是由于不需要較多的資本，公司設(shè)立容易，避免了因一次全部募足造成資本的閑置和浪費，并且公司設(shè)立后，如需增資，不必履行法律程序，可隨時增發(fā)新的股份。其缺點是易造成公司的濫設(shè)，董事會濫用權(quán)利，損害債權(quán)人利益。授權(quán)資本制度有其價值優(yōu)勢。第一，授權(quán)資本制不要求股東一次全部認足公司注冊資本，甚至只認足注冊資本總額中一小部分，公司即可成立，公司設(shè)立成本低且省時、便捷。第二，允許公司董事會根據(jù)業(yè)務(wù)需要，分次發(fā)行募集公司章程載明的股本總額，使公司資本充分發(fā)揮效用而不致閑置。第三，公司資金運用較為靈活。公司增資時，無須變更公司章程，亦不必履行增資的決議程序和審批程序，適應(yīng)了市場經(jīng)濟對公司決策迅速、高效的客觀要求，公司經(jīng)營機動性增強。授權(quán)資本制側(cè)重于對投資者和公司設(shè)立提供種種便利條件，體現(xiàn)了個人本位的立法思想。然而，授權(quán)資本制也有其固有的價值劣勢。其一，授權(quán)資本制易滋生公司設(shè)立欺詐行為。由于公司章程規(guī)定的公司資本僅僅是一種名義資本，授權(quán)資本制并未限制公司首次發(fā)行股份的最低限額，也未規(guī)定募足章程規(guī)定的股份時間，易造成公司的實收資本與注冊資本、經(jīng)營規(guī)模的嚴重不符。其二，授權(quán)資本制不利于公司交易的安全。在公司設(shè)立時，股東只須認繳公司股份總額中的一少部分，公司成立后，公司對外責任能力受限制，而公司的權(quán)利能力、行為能力并未限縮，一旦發(fā)生違約行為致害債權(quán)人，則缺少穩(wěn)固的財產(chǎn)基礎(chǔ)使債權(quán)人得以救濟。
所謂折衷資本制，又稱認可資本制或許可資本制，是指公司資本總額在公司設(shè)立時仍由章程明確規(guī)定，但股東只需認足一定比例的資本數(shù)額，公司即可成立；其余部分授權(quán)董事會在一定期限內(nèi)發(fā)行，其發(fā)行總額不得超過法律限制的資本制度。折衷資本制是介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的一種新型資本制度，是兩種制度的有機結(jié)合。目前，日本以及我國臺灣地區(qū)的公司法中在一定程度上實行了這一制度，其中以日本最為典型。折衷資本制有很高的價值優(yōu)勢。其一，與法定資本制相比，折衷資本制減少了設(shè)立公司的難度；其二，與授權(quán)資本制相比，折衷資本制使公司資本相應(yīng)地確定與穩(wěn)定，避免設(shè)立欺詐行為，利于保護債權(quán)人的利益及交易的安全；其三，對公司經(jīng)營來說，折衷資本制利于公司資金的靈活調(diào)度，發(fā)揮資本效用，使資金免于閑置。折衷資本制無論對于公司運營，還是對于公司債權(quán)人利益之保護，都不失為一種較理想的資本制度。
3、我國公司法上的資本原則與制度
公司法修改之前，我國實行的嚴格的法定資本制，無論是有限責任公司還是股份有限公司，資本均需經(jīng)注冊方為有效，并且必須實際繳納，因此公司資本就是公司的注冊資本，注冊資本與發(fā)行資本、實繳資本為同一概念。舊公司法上關(guān)于資本三原則的規(guī)定更是詳盡細致，如關(guān)于注冊資本均應(yīng)在公司設(shè)立時繳足的規(guī)定充分體現(xiàn)了資本確定原則的要求；股份公司不得低于股票面額發(fā)行股份的規(guī)定以及公司在彌補虧損、提取公積金和公益金之前，不得向公司股東分配利潤的規(guī)定等等則充分體現(xiàn)了資本維持原則的要求；資本不變原則的主要體現(xiàn)是舊公司法對公司增減資本的嚴格規(guī)定。我國法上奉行的這種嚴格的法定資本制與國際上較普遍性地推行的軟化資本約束的趨勢形成了較大的差距，固守傳統(tǒng)的法定資本制已無必要，習(xí)慣上根據(jù)公司章程和營業(yè)執(zhí)照的外觀顯示的資本數(shù)額給社會和交易方傳遞公司資金實力的信息逐漸失真，交易中的風(fēng)險防范越來越倚重于公司的資產(chǎn)負債表、損益表和現(xiàn)金流量表的審查，何況公司設(shè)立之初將全部的資本投放到位勢必造成資本的沉淀和浪費，對需要較大規(guī)模資本的公司的成立設(shè)置了難以逾越的高門檻，甚或逼使投資者進行虛假出資或先入后挪。因此結(jié)合國情實際推行漸進的改革已成勢在必行之勢。
公司法修改之后，對我國奉行的資本制度予以了調(diào)整，嚴格的法定資本制有所緩和。但需要說明的是，新法仍然采用傳統(tǒng)大陸法系國家的法定資本制，而非英美法系國家的授權(quán)資本制。新公司法第二十六條規(guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。第八十一條規(guī)定，股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。
從新公司法上述兩個條文的規(guī)定可以看出，公司法不僅將“實繳”改為“認繳”，實行資本制度的調(diào)整，增加了有期限的分期繳付出資的規(guī)定，而且將有限責任公司的注冊資本由最低10萬元改為3萬元，取消了因公司經(jīng)營類型不同，繳付不同最低注冊資本的區(qū)分；將股份公司的注冊資本由最低1000萬元降至500萬元。 這樣規(guī)定后，降低了公司設(shè)立的門檻，讓小規(guī)模投資者有能力選擇有限公司形式注冊成立自己的企業(yè)，也可以由多數(shù)人聯(lián)合組建股份有限公司，體現(xiàn)了法律鼓勵投資興業(yè)的理念。
在公司資本制度做出相對靈活的規(guī)定后，應(yīng)當注意以下問題：（1）由于新公司法實行有期限的分期繳付出資的規(guī)定，公司的實收資本與公司股東約定的出資期限安排有關(guān)，在兩年的期限內(nèi)出資的到位安排越細，修訂營業(yè)執(zhí)照的頻率就會越高，公司、驗資機構(gòu)、工商機關(guān)就會很麻煩，因此公司設(shè)立時股東們就應(yīng)當根據(jù)所設(shè)公司的實際情況設(shè)計出資的期限安排，在首次出資到位足以使公司擁有足夠的營運資金后，安排在法定期限到來前繳付余款是適當?shù)摹２⑶以诠镜呢攧?wù)會計帳簿方面必須做出相應(yīng)的跟進調(diào)整，以準確記載公司股東的權(quán)益和資產(chǎn)負債關(guān)系。（2）同英美國家和地區(qū)實行的授權(quán)資本制不同，根據(jù)我國新公司法的規(guī)定，公司在成立后，未到兩年就倒閉的，對公司存續(xù)期間對外債務(wù)的承擔，股東的責任不是以實繳資本為限，而是以注冊資本為限。這就是說，公司的注冊資本在公司成立時必須全部發(fā)行出去，現(xiàn)有的股東必須認購?fù)戤叄皇抢U付的期限不同而已。股份有限公司以發(fā)起方式設(shè)立的，當然可以比照有限公司的安排分期繳付資本；而采取募集方式設(shè)立的，由于不存在資本分期繳付的問題，所以承擔債務(wù)時仍應(yīng)以公司的注冊資本為限。（3）在公司資本首次繳足到20％以上還不足100％時，股東的權(quán)力行使和利益分配應(yīng)如何安排的問題。這個問題在立法的專家會議上討論過，在公司法中并沒有做出明確規(guī)定，最后的方案似乎傾向于由股東們通過意思自治在公司章程中自行約定。但如果股東們沒有在章程中另外安排表決方式，則應(yīng)當理解為按實收資本的比例行使表決權(quán)，這是權(quán)利義務(wù)相一致原則的題中應(yīng)有之義。
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務(wù)》（項先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
