[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱8537次
公司債的發行程序
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學法學碩士，北京中倫金通律師事務所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業務，包括公司設立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權變更、分割；公司股權訴訟；股東權益保護等。聯系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務》（項先權博士主編，國家知識產權局知識產權出版社，2006年出版）。
公司債的發行，必須依照《公司法》、《證券法》等規定的程序進行。一般需經過決議、申請、審批、募集四個階段。
（1）決議。根據《公司法》的規定，公司債發行的決議應由有限責任公司股東會和股份有限公司的股東大會做出，必須經代表1／2以上表決權的股東通過。國有獨資公司發行公司債，必須由國有資產監督管理機構決定。
（2）申請。公司做出發行公司債的決議后，應當向國務院授權的部門或者國務院證券監督管理機構提出發行申請。證券法第十七條規定，申請公開發行公司債券，應當報送下列文件: （一）公司營業執照；（二）公司章程；（三）公司債券募集辦法；（四）資產評估報告和驗資報告；（五）國務院授權的部門或者國務院證券監督管理機構規定的其他文件。依照證券法的規定聘請保薦人的，還應當報送保薦人出具的發行保薦書。發行人向國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門報送的證券發行申請文件，必須真實、準確、完整。為證券發行出具有關文件的證券服務機構和人員, 必須嚴格履行法定職責, 保證其所出具文件的真實性、準確性和完整性。
（3）核準。證券法第二十四條和第二十六條對證券發行的核準程序予以了具體規定：國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門應當自受理證券發行申請文件之日起三個月內，依照法定條件和法定程序作出予以核準或者不予核準的決定，發行人根據要求補充、修改發行申請文件的時間不計算在內；不予核準的，應當說明理由。對已作出的核準證券發行的決定，發現不符合法定條件或者法定程序，尚未發行證券的，應當予以撤銷，停止發行。已經發行尚未上市的，撤銷發行核準決定，發行人應當按照發行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；保薦人應當與發行人承擔連帶責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發行人承擔連帶責任。應當指出的是，相對于原有的證券法而言，新證券法關于責任條款上的規定更有利于保護債券的持有人。發行人的責任雖然沒有變化，但新法增加規定了保薦人和控股股東、實際控制人承擔連帶責任的規定，這對于全面充分地保護債券持有人的利益無疑意義重大。
（4）募集。根據公司法第一百五十五條的規定，發行公司債券的申請經國務院授權的部門核準后，應當公告公司債券募集辦法。公司債券募集辦法中應當載明下列主要事項：（一）公司名稱；（二）債券募集資金的用途；（三）債券總額和債券的票面金額；（四）債券利率的確定方式；（五）還本付息的期限和方式；（六）債券擔保情況；（七）債券的發行價格、發行的起止日期；（八）公司凈資產額；（九）已發行的尚未到期的公司債券總額；（十）公司債券的承銷機構。證券法第二十五條也規定：證券發行申請經核準，發行人應當依照法律、行政法規的規定，在證券公開發行前，公告公開發行募集文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。發行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。發行人不得在公告公開發行募集文件前發行證券。在公告上述法定文件后，公司即可以向社會公開發行債券，募集資金。公司債的募集方式，包括直接募集和間接募集，后者是由發債公司委托證券承銷商（主要是證券公司或者其他證券經營機構）進行募集。我國目前僅允許對公司債進行間接募集。
（5）置備公司債券存根簿。公司在發行公司債券后，必須制作并置備公司債券存根簿，區分記名公司債券和無記名公司債券，記載不同的法定事項。發行可轉換公司債的，還應在公司債券存根簿上載明可轉換公司債的數額。公司債券存根簿，是記載債券持有人及債券有關事項的公司法定帳簿。公司法第一百五十八條規定：“公司發行公司債券應當置備公司債券存根簿。發行記名公司債券的，應當在公司債券存根簿上載明下列事項：（一）債券持有人的姓名或者名稱及住所；（二）債券持有人取得債券的日期及債券的編號；（三）債券總額，債券的票面金額、利率、還本付息的期限和方式；（四）債券的發行日期。發行無記名公司債券的，應當在公司債券存根簿上載明債券總額、利率、償還期限和方式、發行日期及債券的編號”。設置公司債券帳簿，不僅是公司管理的需要，更重要的是對債權人負責，以供債權人閱覽，為記名債券轉讓或用于擔保或產生爭議時提供憑證，以及為管理部門查詢的需要提供幫助。
