[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱9454次
新公司法理論及律師實務(wù)概述
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學法學碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務(wù)》（項先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
第一章 公司法理論及律師實務(wù)概述
律師在公司法律實務(wù)中起著至關(guān)重要的作用，從公司成立到公司終止，幾乎每個環(huán)節(jié)都需要律師提供專業(yè)服務(wù)。無論是實體條件的滿足，還是程序規(guī)范的實現(xiàn)，都需要在律師的幫助下，根據(jù)法律要求準備相應(yīng)的法律文件，履行相應(yīng)的法定程序，才能達致法律認可的有效結(jié)果。根據(jù)公司設(shè)立、運行的先后階段，可以把律師的公司法律實務(wù)分為以下幾個主要方面：
1、公司設(shè)立階段的律師實務(wù)。在公司設(shè)立階段，律師的主要任務(wù)是協(xié)助發(fā)起人擬定相關(guān)的法律文件，包括發(fā)起人協(xié)議、公司章程等，代為申請設(shè)立登記、代為辦理公司名稱的預(yù)先核準等程序性事項。在設(shè)立股份公司的情況下，律師可以協(xié)助準備召開創(chuàng)立大會所需要的法律文件，還可以圍繞股份發(fā)行所涉及的問題提供相應(yīng)的法律服務(wù)，如：準備申請股份發(fā)行的法律文件、協(xié)助股份發(fā)行價格的確定、辦理相關(guān)的登記手續(xù)等。在公司設(shè)立失敗的情況下，律師可以代為處理因設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用糾紛、股款及利息返還糾紛、對公司造成損害時的賠償責任的實現(xiàn)等問題。
2、公司治理方面的律師實務(wù)。律師在這個方面的法律服務(wù)主要表現(xiàn)在：幫助各公司機構(gòu)的依法組建；幫助各公司機構(gòu)依法定程序做出決議和決策；代為審核或調(diào)查公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格；在出現(xiàn)侵犯股東權(quán)益的情況下，代理進行訴訟等。另外，新公司法設(shè)專節(jié)對上市公司的組織機構(gòu)做出了專門規(guī)定，律師在這方面可以提供專業(yè)法律服務(wù)，保證公司法所規(guī)定的上市公司特別組織機構(gòu)的依法構(gòu)建和決策。
3、股權(quán)（份）轉(zhuǎn)讓方面的律師實務(wù)。在這個過程中，律師可以代為擬定或?qū)徍斯蓹?quán)（份）轉(zhuǎn)讓協(xié)議。在有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，律師可以代為參與談判，保證其他股東優(yōu)先購買權(quán)的實現(xiàn)，保證欲轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東利益得以順利實現(xiàn)。對新公司法規(guī)定的在特定情況下的中小股東的退出機制，律師可以代為與公司進行談判，以最大限度地保護其利益。在自然人股東死亡的情況下，律師可以就股權(quán)的繼承代為談判，保證股東繼承權(quán)的依法實現(xiàn)。在股份公司股份轉(zhuǎn)讓的情況下，律師的參與可以保證不同種類的股票各依其法定程序進行轉(zhuǎn)讓。在記名股票遺失時，律師可以代理進行股票公示催告程序，以最大程度地維護股東利益。
4、公司上市方面的律師實務(wù)。律師在這方面的作用主要表現(xiàn)在，為公司上市準備相應(yīng)的法律文件，并履行相應(yīng)的法定程序。在準備上市的過程中，律師可以受托對目標公司進行股權(quán)結(jié)構(gòu)的改造和調(diào)整，為上市創(chuàng)造條件。在上市以后，律師的參與既可以保證上市公司依法履行法定的公開義務(wù)，依法持續(xù)披露相關(guān)的法律文件，又可以盡最大可能地防止公司商業(yè)秘密的外泄，從而為平衡公眾利益和上市公司權(quán)益提供專業(yè)服務(wù)。
5、公司債券方面的律師實務(wù)。律師在發(fā)行公司債券方面的作用，主要表現(xiàn)在圍繞公司債券發(fā)行的條件，進行前期的股權(quán)改造工作，準備發(fā)行方案，提出發(fā)行申請等。
6、公司合并、分立、公司并購以及增加或減少資本方面的律師實務(wù)。公司的合并、分立及公司并購都是極為復(fù)雜的系統(tǒng)工程，絕非當事人雙方獨立可以完成，而需要投資銀行、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等專業(yè)顧問的協(xié)助。律師在這個過程中的作用主要是以其專業(yè)知識和經(jīng)驗為企業(yè)提供并購戰(zhàn)略方案和選擇、并購法律結(jié)構(gòu)設(shè)計、盡職調(diào)查、價格確定及支付方式的安排等法律服務(wù)；參與統(tǒng)一協(xié)調(diào)并購工作的會計、稅務(wù)、專業(yè)咨詢?nèi)藛T，最終形成并購法律意見書和一套完整的并購合同和相關(guān)協(xié)議等。在公司增加或減少注冊資本方面，律師的作用主要是協(xié)助編制資產(chǎn)負債表、財產(chǎn)清單等，協(xié)助履行通知或公告?zhèn)鶛?quán)人的義務(wù)，協(xié)助債務(wù)的清償或提供擔保等法律問題的處理。
7、公司解散和清算方面的律師實務(wù)。除因合并、分立原因解散外，由于其他原因?qū)е鹿窘馍⒌模紤?yīng)當依法組成清算組進行清算。律師可以接受股份公司的委托或者人民法院的指定，依法擔任清算組成員，清理公司財產(chǎn)；通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；清理債權(quán)、債務(wù)；處理剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動，擬定清算方案，制作清算報告等。
除上述主要方面外，在其他一些類型的公司法律實務(wù)中也必須借助律師的參與。可以說，公司設(shè)立、運行的每一個環(huán)節(jié)都離不開律師的專業(yè)服務(wù)。這也從另一個方面充分說明了本書的選題價值和實踐意義。
為了論述的方便和邏輯體系的嚴密，本書稿擬按公司法體系來分別論述相關(guān)的法律理論及律師實務(wù)，并根據(jù)實際情況做了相應(yīng)的調(diào)整。在考察法律實務(wù)的同時，還力圖把相關(guān)的法律理論介紹給讀者，以實現(xiàn)理論與實踐的統(tǒng)一。
