[ 王保樹 ]——(2001-6-28) / 已閱36474次
公司設立須具備公司法規定的條件。根據我國公司法第19條和第73條的規定，設立公司應具備"人"、"物"、"行為"和"組織"方面的要件：（1）設立人應符合法定人數。設立有限責任公司，除國有獨資公司外，應由2個以上50個以下股東共同出資設立；設立股份有限責任公司，應當有5人以上為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。但是，國有企業改建為股份有限公司，采取募集方式設立，發起人可以少于5人。（2）設立公司必須符合物的條件，包括兩個方面：一方面，公司的注冊資本應達到法定資本最低限額。根據有限責任公司經營內容的不同，其法定資本最低限額分別為人民幣10萬元、30萬元和50萬元。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元。另一方面，公司都應有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。（3）設立人必須共同制定公司章程。章程是公司運營的自治法，在公司事項的審判和仲裁中，章程具有適用順序優先的地位。因此，法律所要求的"共同制定公司章程"，不僅要求設立人共同參加制定公司章程，還包括設立人應無一例外地同意公司章程的條款。（4）設立公司應符合公司組織的條件，即要有公司名稱，建立符合有限責任公司（或股份有限公司）要求的組織機構。此外，股份有限公司的股份發行、籌辦事項應符合法律規定，包括符合公司法、證券法的有關規定等。
設立公司必須履行公司設立的程序。根據公司法的規定，設立公司應在公司登記機關即工商行政管理機關進行設立登記。工商行政管理機關對符合公司法規定條件的，予以登記，發給公司營業執照。公司營業執照簽發日期，即為公司成立日期。同時，也即為公司取得法人資格的日期。
僅具備公司設立條件，而不履行公司設立登記程序，公司不能成立，也不能取得法人資格。
2、公司資本制度
公司資本，是股東為達到公司目的所實施的財產出資的總額。公司資本制度是公司法確認的資本籌措與運營的重要制度。我國公司資本制度的特點是：
第一，資本法定。公司設立時，其資本必須以章程加以確定，并應由股東認足、繳足（或募足）。公司法第22條、25條、26條、79條、82條、88條、91條等均表明了這一原則的實質內容，其目的在于使公司成立時就有穩固的財產基礎。
第二，強調公司必須有相當的財產與其資本總額相維持。公司法中關于非貨幣出資不得高估作價的規定，關于非貨幣出資的實際價額顯著低于公司章程所定價額時股東責任的規定，關于股票發行價格不得低于票面金額的規定，均體現了這一精神。
第三，強調公司資本不得任意變更。公司增加或減少注冊資本，需由公司股東會（或股東大會）作出決議，并由代表三分之二以上表決權的股東通過，并需進行相應的變更登記。
3、公司組織與公司治理制度
公司實行權責分明、管理科學、激勵和約束相結合的內部管理體制。公司法根據所有權與經營權分離的精神和公司法人治理的要求，規定公司設立下列機構：
（1）股東會（或股東大會）
作為公司的權力機構，決定公司戰略性的重大問題，選舉和更換董事，選舉和更換由股東代表出任的監事，決定公司組織變更、解散、清算，修改公司章程等。
股東會反映所有者的要求，有監督董事會和監事會的權力。
（2） 董事會（不設董事會的公司為執行董事）作為公司的業務執行與經營決策機構，負責召集股東會，并向股東會報告工作；執行股東大會決議，負責公司日常經營決策；聘任或者解聘公司經理（總經理），制定公司基本管理制度。董事會必須對股東會負責，接受股東會監督。
董事長由董事會選舉產生，但不能將董事長看作是董事會的董事長，而應將董事長看作是公司的董事長。董事長主持股東會，召集并主持董事會；董事長為公司的法定代表人，在訴訟事務和非訴訟事務上對外均代表公司。
（3）經理（總經理）
為法定必設機構，這是中國公司法的特色之一。公司經理是由董事會聘任的、對公司日常經營管理負有總責的高級管理人員，對董事會負責。它是公司的代理人，不是公司的法定代表人。
（4）監事會（不設監事會的公司為監事）為公司的法定監督機構。負責檢查公司財務，并對董事、經理行為的合法性及是否損害公司利益進行監督。
國有企業改建為公司，其核心是使企業真正成為企業法人，并采用公司法規定的組織體制，完全采用公司法人治理機制。只要真正這樣做了，而不是徒具形式，就能夠收到改革的效果。
4、公司終止制度
公司因破產或解散而導致終止，喪失其企業法人資格。公司終止主要有兩種情形：
一是公司破產。根據公司法的規定，"不能清償到期債務"是公司破產的原因（或破產界限）。這里的"不能"是指持續的"不能"。"不能清償到期債務"與"資不抵債"不同。如公司出現資不抵債，但仍能通過各種途徑調動資金，清償到期債務，則不構成"破產原因"。相反，如不能調動資金，則導致"不能清償到期債務"，即構成公司破產原因。
二是公司解散。我國公司法規定，公司有下列情形之一，可以解散：（1）公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現時；（2）股東會決議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散的。公司違反法律、行政法規被依法責令關閉的，應當解散。上述解散情形出現時，除公司合并、分立免于清算外，公司均必須進行清算，清理債權債務。清算完結，完成公司注銷登記，公司法人資格才告消滅。在行政執法的實踐中，常有吊銷公司法人營業執照的情形。公司被吊銷營業執照，是否意味著公司法人資格消滅呢？否。公司被吊銷公司法人營業執照，只是意味著公司被依法撤銷。此時，公司不能再進行經營活動，但需要在清算后才能注銷。否則，公司不進行清算就終止，將意味著對公司債權人的侵害。
三、現代公司法發展中值得注意的問題
20世紀是公司法現代化的世紀。現代公司法適應現代市場經濟發展的要求，有了很大的發展。
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