[ 武志國 ]——(2011-8-4) / 已閱116416次
（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；
（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；
（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；
（六）被依法追究刑事責(zé)任的。
【分析】用人單位法定無須提前通知的單方解除權(quán)，本條同樣極其重要，為保護(hù)用人單位的合法權(quán)益，在《勞動(dòng)法》第二十五條基礎(chǔ)上還補(bǔ)充規(guī)定了用人單位可以隨時(shí)通知?jiǎng)趧?dòng)者解除勞動(dòng)合同的其他情形：勞動(dòng)者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的，以及勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的。
須注意雙重勞動(dòng)關(guān)系的建議，在先的用人單位有絕對(duì)的控制權(quán)。
另外比較有意思的是本條第（五）項(xiàng)既然規(guī)定勞動(dòng)合同無效，無效的勞動(dòng)合同怎還要解除。
第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：
（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；
（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；
（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。
【分析】規(guī)定了用人單位法定提前通知后的單方解除權(quán)，比較重要，本條同《勞動(dòng)法》第二十六條，但借鑒一些國家和地區(qū)實(shí)行的代通知金制度。
第四十一條 有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會(huì)或者全體職工說明情況，聽取工會(huì)或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，可以裁減人員：
（一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；
（二）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；
（三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的；
（四）其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行的。
裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：
（一）與本單位訂立較長期限的固定期限勞動(dòng)合同的；
（二）與本單位訂立無固定期限勞動(dòng)合同的；
（三）家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。
用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員，在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。
【分析】用人單位裁員程序，本條十分重要，在《勞動(dòng)法》第二十七條第一款基礎(chǔ)上，增加了“企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的”和“其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行的”裁員原因，這樣的規(guī)定明顯與鼓勵(lì)企業(yè)發(fā)展的政策有關(guān)。
另外，要裁減人員不足二十人且低于企業(yè)職工總數(shù)百分之十的，無須履行本規(guī)定，放寬了用人單位在確需裁減人員時(shí)進(jìn)行裁減人員的條件。
需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，需要履行下列程序：提前三十日向工會(huì)或者全體職工說明情況，聽取工會(huì)或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，①提前三十日向工會(huì)或者全體職工說明情況②聽取工會(huì)或者職工的意見，③裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告。程序上仍然同《勞動(dòng)法》第二十七條和《企業(yè)經(jīng)濟(jì)性裁減人員規(guī)定》。
本條第二款還新規(guī)定裁減人員時(shí)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用的三種人員。
本條第三款基本同《勞動(dòng)法》第二十七條第三款，增加了通知內(nèi)容。
第四十二條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：
（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；
（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；
（三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；
（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；
（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；
（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
【分析】用人單位不得解除勞動(dòng)合同的情形，本條同《勞動(dòng)法》第二十九條的規(guī)定，但增加了“在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的”情形，其中第一種情形實(shí)際為從《勞動(dòng)法》第二十九條第一項(xiàng)（本條第三項(xiàng)）職業(yè)病或工傷情形延伸出來的規(guī)定，另外，《職業(yè)病防治法》規(guī)定，用人單位對(duì)未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者不得解除與其訂立的勞動(dòng)合同；在疑似職業(yè)病病人診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間，不得解除與其訂立的勞動(dòng)合同。這樣有利于我國這一個(gè)新型的職業(yè)病大國關(guān)于職業(yè)病防防治策略的實(shí)施，有利于勞動(dòng)者權(quán)利的保護(hù)，這不算增加企業(yè)負(fù)擔(dān)，甚至談不上企業(yè)的社會(huì)責(zé)任的承擔(dān)，沒有加重守法用人單位的用人成本。
第四十三條 用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。
【分析】用人單位解除勞動(dòng)合同程序：用人單位單方解除勞動(dòng)合同的應(yīng)當(dāng)先將理由通知工會(huì)，并且給工會(huì)以合理的反饋時(shí)間，工會(huì)有權(quán)提出意見，用人單位應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)將結(jié)果通知工會(huì)。當(dāng)然，工會(huì)在其中的作用仍然是非決定性的。
遺憾是未規(guī)定可操作性的期限。
第四十四條 有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止：
（一）勞動(dòng)合同期滿的；
（二）勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的；
（三）勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；
（四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；
（五）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；
（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
【分析】本條規(guī)定了勞動(dòng)合同終止的情形：在《勞動(dòng)法》第二十三條的基礎(chǔ)上明確增加了五種勞動(dòng)合同終止的情形：①勞動(dòng)者死亡、被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的，②用人單位被依法宣告破產(chǎn)的，被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位提前解散的；③開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的。取消了勞動(dòng)合同的約定終止，規(guī)定勞動(dòng)合同只能因法定情形出現(xiàn)而終止。也就是說，勞動(dòng)合同當(dāng)事人不得約定勞動(dòng)合同終止條件；即使約定了，該約定也無效。
第四十五條 勞動(dòng)合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止。但是，本法第四十二條第二項(xiàng)規(guī)定喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同的終止，按照國家有關(guān)工傷保險(xiǎn)的規(guī)定執(zhí)行。
【分析】本條規(guī)定了用人單位不得解除的勞動(dòng)合同終止的情形。本法第四十二條第二項(xiàng)規(guī)定適用《工傷保險(xiǎn)條例》第33條至第35條的規(guī)定。
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