[ 李紅軍 ]——(2008-1-15) / 已閱20194次
其一是關(guān)于立法預(yù)設(shè)與事后救濟；
與西方主要國家公司制度的發(fā)展歷史不同，我國的公司制度系在國家主導(dǎo)下構(gòu)建的，“視公司法為國家現(xiàn)代化的一部分，是中國政府執(zhí)著一念、不曾有變的情結(jié)”[13]，利用公司制度對國有企業(yè)進行改造更是“使公司法徹底淪為政府政策的工具”[14]，這種自上而下的推動，在某種程度上使公司法發(fā)生異化，使公司法不再是民間各利益主體博弈的均衡成果，而是一種人為的制度安排。這種人為安排的主要表現(xiàn)之一就是立法預(yù)設(shè)，立法者往往預(yù)設(shè)法律活動的參與者會做出某種違背法律的行為，進而好心地做出事前的安排。
法律預(yù)設(shè)意味著行為尚未產(chǎn)生，制度已經(jīng)運行，由于制度會改變交易各方的交易成本并進而影響交易者的抉擇，因此，法律預(yù)設(shè)作為一種人為擬制，在收到預(yù)設(shè)效果之前，往往就已經(jīng)對交易各方的交易成本產(chǎn)生影響，由于法律預(yù)設(shè)的情況很可能根本就不會發(fā)生，法律預(yù)設(shè)往往是一種低效率的制度安排。
在一人公司的立法中，立法者實際上預(yù)設(shè)一人公司的股東必然會利用公司人格和股東有限責(zé)任侵害債權(quán)人利益，因此設(shè)計了嚴(yán)酷的規(guī)制措施，這對潛在的一人公司股東而言，即使其根本不打算做出法律預(yù)設(shè)的行為，他也得支付避免遭受無辜處罰的成本，比如籌集10萬元注冊資金的機會成本、收集和保存自己財產(chǎn)與公司財產(chǎn)隔離的證據(jù)的成本、聘請專業(yè)法律顧問、專業(yè)會計師的費用等等，當(dāng)這些成本高過設(shè)立一人公司所能帶來的收益時，他只能放棄設(shè)立行為，這將意味著絕對效率的損失。由于法律制度適用的普遍性，這種成本的增加就是非常巨大的。
與法律的事前預(yù)設(shè)相反，事后救濟往往是針對個案進行的，是違法行為發(fā)生之后才啟動的制度救濟，不會產(chǎn)生行為未發(fā)生前的成本，在此點上，事后救濟較之事前預(yù)設(shè)，更有效率，體現(xiàn)在一人公司中，與其科以嚴(yán)厲的規(guī)制，不如切實實行公司法人格否認制度，在個案中追究股東濫用公司人格和股東有限責(zé)任的法律責(zé)任。以事后懲戒的威懾效果來替代事前的強制安排。
其二、對資本信用的正確理解；
在我國，由于長期實行嚴(yán)格的法定資本制度，形成了資本即信用的觀念，有學(xué)者甚至認為“在中國存在著資本信用的神話”[15]，“資本從經(jīng)濟領(lǐng)域進入法律領(lǐng)域后，其內(nèi)涵已經(jīng)發(fā)生嚴(yán)重異化”[16]，同時承擔(dān)了“方便股東設(shè)立公司和投資獲利，為債權(quán)人提供安全保障”[17]的兩項功能，實際上“資本的概念只不過是一種便利和會計上的實踐而已”[18]，公司真正承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)是公司資產(chǎn)，賦予公司資本作為債務(wù)擔(dān)保的功能“僅是立法者對公司資本價值的一種誤解”[19]，實踐證明，“此種立法思維往往是失敗的”[20]。
應(yīng)該說，2005年《公司法》的修訂，大幅度降低公司設(shè)立資本數(shù)額并實行分期繳納制度，已經(jīng)可以視為立法者對資本信用觀念的放棄，但是在一人公司的立法中，我們?nèi)匀豢梢钥吹搅⒎ㄕ邔Y本信用的迷戀，一個以鼓勵、支持創(chuàng)業(yè)為宗旨之一的制度，卻要求高于普通有限責(zé)任公司的3倍以上的注冊資本，這無論如何都是難以接受和理解的，因此，只有徹底放棄資本信用的觀念，降低一人公司設(shè)立的注冊資本數(shù)額，才真正實現(xiàn)一人公司的制度目的。
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[1] 由于我國公司法只規(guī)定了一人有限責(zé)任公司，因此，本文中使用一人公司一詞，均僅指一人一人有限責(zé)任公司.
[2] 朱慈蘊.一人公司對傳統(tǒng)公司法的沖擊[J]. 中國法學(xué),2002(1).
[3] 俞志方.論我國公司治理的規(guī)范與發(fā)展——以“一人公司”制度為背景分析[J]. 法學(xué)論壇,2007(2)
[4] 沈貴明.模式、理念與規(guī)范——評新《公司法》對一人公司的規(guī)制[J].法學(xué),2006(11).
[5] 沈貴明.模式、理念與規(guī)范——評新《公司法》對一人公司的規(guī)制[J].法學(xué),2006(11).
[6] 張一兵. 一人公司一一效率與公平價值目標(biāo)的艱難選擇[J].河北法學(xué),2007(12).
[7] 有鑒于此，在需要證明某一狀態(tài)是否持續(xù)時，實際上采取的是推定的方法，即“證明兩頭，推定中間”。
[8] 毛衛(wèi)民.是“先進”還是“激進”？ ——關(guān)于新《公司法》的幾點質(zhì)疑[J],公司法評論,2006(2)
[9] 毛衛(wèi)民.是“先進”還是“激進”？ ——關(guān)于新《公司法》的幾點質(zhì)疑[J],公司法評論,2006(2)
[10] 本文所稱的實質(zhì)上的一人公司是指“雖然股東人數(shù)符合法律要求的多數(shù)規(guī)定，但實質(zhì)上公司的股份為一人持有”參見周友蘇.新公司法論[M].北京：法律出版社，2006：632.
[11]張一兵.一人公司一一效率與公平價值目標(biāo)的艱難選擇[J].河北法學(xué),2007(12).
[12]國內(nèi)公開發(fā)表的有關(guān)一人公司的論文，本文在寫作過程中，通過CNKI數(shù)據(jù)庫檢索到的即達472篇，可謂汗牛充棟，其中大部分均涉及到了對公司法規(guī)定的完善問題。
[13] 鄧輝.公司法中的國家強制[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2004,43.
[14]鄧輝.公司法中的國家強制[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2004,44.
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