[ 李紅軍 ]——(2008-1-15) / 已閱19399次
法定代表人越權(quán)代表行為與善意第三人利益的保護
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摘要：法定代表人越權(quán)行為事關(guān)第三人利益和交易安全，我國現(xiàn)行法律通過表見代表制度對善意第三人提供救濟，但這一制度在適用中存在較大爭議，本文在分析這些爭議的基礎(chǔ)上，檢討了現(xiàn)行法律制度，認為《合同法》第50條的制度設計實際上將公司的代理成本、決策和監(jiān)督成本，外化為市場交易成本，不利于交易安全、市場效率和公司治理。因此，法律應授予法定代表人以不受限制的代表權(quán)，以彌補此種此種缺陷。
關(guān)鍵詞：越權(quán) 表見代表 檢討
一、法定代表人越權(quán)的界定；
公司作為法律技術(shù)的產(chǎn)物[1]，其行為必須通過法定代表人或代理人來完成，由于法定代表人、代理人與公司利益不完全吻合等諸多原因，法定代表人或代理人超越權(quán)限從事行為在所難免，在此種行為涉及第三人的情況下，如何對善意第三人進行保護事關(guān)交易安全，是一個公司法和民法制度中的重要問題。由于公司的代理人越權(quán)的行為與一般意義上越權(quán)代理的行為并無差異，因此適用表見代理制度可以有效地保護善意第三人的利益，對此，本文不再贅述，并將關(guān)注的重點集中于法定代表人越權(quán)的情況。
根據(jù)公司法定代表人超越的權(quán)限性質(zhì)不同，本文將法定代表人越權(quán)的行為分為三種情形：第一種情形是超越法律規(guī)定；第二種情形超越章程的規(guī)定；第三種情形超越公司股東會、董事會的決議及其他公司內(nèi)部限制。
二、公司與法定代表人間關(guān)系的性質(zhì)與表見代表制度
（一）公司與法定代表人間關(guān)系的性質(zhì)；
如何認定法定代表人越權(quán)行為的效力并根據(jù)何種制度對善意第三人進行保護，取決對法定代表人與法人間關(guān)系的認定。
在我國法律制度中，公司與其法定代表人之間系采代表人說，在此種學說下，法定代表人的人格和行為被公司吸收，“法定代表人執(zhí)行法人的對外業(yè)務，所為的法律行為是法人自身的行為，當然由法人承擔起后果”[2]此種學說也得到立法上的認可，表現(xiàn)于《民法通則》第38條、第43條的規(guī)定，法定代表人是指依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責人，企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任。同時，根據(jù)我國《公司法》第13條，我國實行單一的法定代表人制度，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任。
（二）表見代表制度與表見代理制度的區(qū)別
正由于采代表人說，我國《合同法》于第49條規(guī)定了表見代理制度之后，又于第50條規(guī)定了表見代表制度，雖然兩種制度的規(guī)范目的均系通過對交易中善意第三人進行保護，進而保護交易安全。但兩種制度仍存在重大區(qū)別，表現(xiàn)如下：
1、第三人善意的推定不同；
根據(jù)《合同法》第50條，“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效”，因此，表見代表制度下，法律推定第三人善意，推定第三人不知曉法定代表人越權(quán)。所以作此種認定，乃是基于法定代表人系法人的代表人，其行為基于代表人的身份和職務產(chǎn)生，具有穩(wěn)定性和經(jīng)常性，第三人應信賴其擁有當然的代表權(quán)，這也是設計法定代表人制度的當然要求，“在與法人紛繁復雜的民商事交往中，要求第三人對法定代表人的代表權(quán)限進行審查既不可能，又不切實際”[3]，勢必將極大地增加交易成本，也吞噬了法定代表人制度的功能。
在表見代理制度下，法律未作此種推定，表現(xiàn)于《合同法》第48條、第49條的規(guī)定，此種規(guī)定的理由在于，代理人與法人非經(jīng)常性的委托關(guān)系，理人在進行代理活動時，除要表明其身份外，還應表彰其代理權(quán)范圍，于第三人而言，不可能信賴代理人擁有當然的代理權(quán)，必須要求其提供法人之授權(quán)委托證明，審查其代理權(quán)限，“若不如此，則其本身具有重大過失”[4]，而非善意。
2、舉證責任的分配不同；
基于對第三人善意的推定不同，表見代表制度和表見代理制度在舉證責任的分配上有明顯的不同，在表見代表制度下，公司若主張第三人知道或者應當知道法定代表人超越權(quán)限，應對此負舉證責任，而免除了第三人對自己的“不知”的負舉證責任；在表見代理制度下，第三人必須對有理由相信行為人有代理權(quán)的情形舉證。
顯然，在表見代表制度下，法律為第三人提供了更為充分的保護，第三人受到善意推定的保護，承擔較低的舉證責任。
3、適用范圍不同；
于公司與第三人交易的情況下，表見代表制度適用于法定代表人越權(quán)的情形，而表見代理適用于公司代理人越權(quán)的情形。
三、法定代表人越權(quán)與表見代表制度的適用
盡管對法定代表人越權(quán)應適用表見代表制度，論者間并無太大爭議[5]，但針對法定代表人越權(quán)的具體行為類型，由于《合同法》第50條對“權(quán)限”一詞的規(guī)定不明，是否應推定第三人善意并當適用表見代表制度，論者間仍有一定的爭議。
1、于法定代表人超越法律規(guī)定權(quán)限從事代表行為，通說認為，第三人應知曉法律，知道法定代表人越權(quán)，自無適用表見代表的余地；
2、于法定代表人超越章程的規(guī)定從事代表行為，許多學者基于公司章程的公示性，認為表見代表沒有適用的余地，比如張民安教授認為，如果“在公司章程中作了規(guī)定，則公司可以以章程規(guī)定的公示性對抗第三人，認為第三人因為公司章程的登記而了解公司對董事會權(quán)力的限制”[6]。論者還基于《公司法》第6條第3款關(guān)于“公眾可以向公司登記機關(guān)申清查詢公司登記事項，公司登記機關(guān)應當提供查詢服務”，認為“既然公司章程在公司登記機關(guān)登記，不僅意味著善意第三人對公司章程的信賴受到保護，還意味著非善意第三人要受到公司章程記載事項的對抗”，“包括銀行債權(quán)人在內(nèi)的社會公眾就可自由前往公司登記機關(guān)查詢”[7]，因此應推定第三人知曉公司章程對法定代表人權(quán)力的限制，不適用表見代表制度。
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