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2003年國家司法考試參考答案與評分標準

試卷四

一、（本題9分）
　　1、張某構成非法拘禁罪，拐賣婦女罪（1分）。
　　2、郭某構成非法拘禁罪，拐賣婦女罪（1分）。
　　3、張某和郭某是非法拘禁罪、拐賣婦女罪的共同犯罪人（1分）。二人均應按非法拘禁罪和拐賣婦女罪，數罪并罰（1分）。
　　4、郭某和張某拐賣婦女罪應適用不同的法定刑（1分），其中張某按拐賣婦女罪的基礎法定刑量刑，郭某奸淫被拐賣的婦女，法定刑升格（1分）。
　　5、陳某構成收買被拐賣的婦女罪、非法拘禁罪和盜竊罪（1分），應當數罪并罰（1分）。
　　6、陳某所犯的收買被拐賣的婦女罪，由于他中途自愿將被害人放回家，屬犯罪中止，可以不追究該罪的刑事責任（1分）。
二、（本題11分）
　　本刑事附帶民事訴狀存在下列問題：
　　1、基本情況部分存在的問題是：
　　未寫明原告和被告在刑事訴訟中的地位。正確的寫法是，在原告的基本情況后面加上“系田某故意傷害案的被害人”，在被告的基本情況后面加寫“系田某故意傷害案的被告人”（1分）。
　　2、請求事項部分存在的問題有：
　　（1）對醫療費、誤工損失費和傷殘補助費沒有寫明具體的賠償數額，因此不符合必須寫明具體的訴訟請求的法律要求（1分）。
　　（2）房屋采光被擋不是由于被告的犯罪行為所引起的，不屬于刑事附帶民事訴訟的請求范圍（1分），應另行提起民事訴訟，因此，一并要求法院判處被告拆除擋光建筑的請求不合適（1分）。
　　（3）根據刑事訴訟法第77條的規定，刑事附帶民事訴訟只解決物質損失的賠償問題，因此，本訴狀中要求被告賠償精神損害費的請求也是不合適的（1分）。
　　3、事實和理由部分存在的問題是：
　　對于損失的具體數額沒有敘述。應當具體寫明共花去醫療費多少元，造成誤工損失費多少元，后期繼續治療及傷殘補助估計多少元（1分）。
　　4、結尾部分存在的問題有：
　　（1）沒有寫明起訴的法律依據，應當寫明：“依據刑事訴訟法第××條、民法第××條、民事訴訟法第××條的規定，向貴院……”（1分）。
　　（2）沒有寫明本訴狀的致送法院，應當寫明“此呈四方區人民法院（1分）。
　　（3）具狀人不應當寫訴訟代理人，而應當寫原告苗某，因為在訴訟過程中，訴訟代理人應當以原告的名義進行訴訟活動（1分）。
　　（4）本訴狀中沒有附注起訴狀份數和相關證據目錄（1分）。正確的寫法是，在具狀人之后寫明：
　　附：
　　（1）刑事附帶民事訴狀×份
　　（2）證人××的證言
　　（3）××醫院的診斷證明書
　　（4）××醫院的醫藥費收據×張
　　（5）原告的工資證明一份
　　（6）××司法鑒定室的鑒定結論一份
　　（1分，寫出兩項以上得分，兩項以下不得分）
三、（本題7分）
　　1、因張某的救助行為使二者之間發生無因管理關系（1分）。
　　2、應當由女子償付（1分），因為此系張某實施管理行為所造成的，而且張某自己沒有過失；答“此系實施無因管理而發生的損失和合理的費用”亦可。（1分）
　　3、能。因為此為張某在管理事務中支出的必要費用（1分）。
　　4、由女子償付。因受益人對無因管理行為中發生的正當債務有清償之義務。或答由張某償付。因該款系張某所借，基于合同的相對性原理（1分）。
　　5、不能。因為無因管理是無償性的（1分）。
　　6、不應賠償。因為此系在緊急情況下無過失造成（1分）。
四、（本題11分）
　　1、應向乙公司主張違約責任（1分）。
　　2、沒有侵犯M軟件的出租權（1分），因為該軟件不是租賃合同的主要標的（1分）。
　　3、應以丙大學為被告（1分）。
　　由乙公司所在地的基層人民法院管轄（1分）。
　　4、乙公司的行為構成商標侵權行為（或“假冒和反向假冒行為”，或侵權注冊商標專用權行為，或侵犯商標權行為，或侵權行為）（1分）。甲公司、戊公司、某外國企業和李某均可作為原告起訴乙公司（1分）。
　　5、有權雙倍索賠（1分）。因乙公司的銷售行為構成欺詐，欺詐不以產品的質量問題為構成要件（1分）。
　　6、不能（1分）。因為贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任，并且李的贈與沒有附義務，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形（1分）。
五、（本題11分）
　　1、丁的專利技術出資超過公司注冊資本的20％，不符合法律規定（1分）；戊不能以勞務出資（1分）。
　　2、符合（1分）。股東人數較少、規模較小的有限責任公司可以不設董事會和監事會（1分）。
　　3、屬公司（或法人）分立（1分）。分立前飲料公司的債權債務應當由飲料公司和保健品廠承擔連帶責任（1分）。
　　4、應經過其他股東過半數同意（1分）；其他股東在同等條件下有優先受讓權（或購買權）（1分）。
　　5、A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以飲料公司或保健品廠為被告（1分）。因為飲料公司和保健品廠對分立前的債務承擔連帶責任（1分）。
　　6、B公司可以債權人的身份向法院申請保健品廠破產，以清償其債權（1分）。
六、（本題13分）
　　1、不能（1分）。因為太陽公司分別與月亮公司和環球公司簽訂了合作開發合同，太陽公司與環球公司簽訂的合同其仲裁條款對月亮公司無效，月亮公司不是該仲裁協議的主體（1分）。
　　2、不能（1分）。因為本案雖然存在兩個有聯系的合同關系，在仲裁裁決書生效后環球公司與訴訟案件的處理已無法律上的利害關系，它與太陽公司之間的法律關系已經由生效的仲裁裁決所確定。本案不能形成有獨立請求權的第三人，也不能形成無獨立請求權的第三人（1分）。
　　3、合法（1分）。因為仲裁法規定當事人達成和解協議的，可以請求仲裁庭根據和解協議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請（1分）；仲裁庭不能形成多數意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出（1分）。
　　4、能（1分）。因為合同是否有效取決于該合同是否具備法定的有效要件，關于同一項目的兩份合同只要都具備有效要件，可以同時有效，但只能履行其中一份合同（1分）。
　　5、無權（1分）。因為只有仲裁案件的當事人才有權申請撤銷仲裁裁決，月亮公司不是仲裁案件的當事人（1分）。
　　6、能免除（1分）。已為仲裁機構的生效裁決所確認的事實，當事人無需舉證證明（1分）。
七、（本題8分）
　　1、乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權對恢復專利權的行政行為提起行政訴訟（1分）。因為專利局恢復甲公司的專利權對乙公司將要或必然產生損害，乙公司與恢復專利權的行政行為具有法律上的利害關系或法律上的權利義務關系（1分）。
　　2、乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經超過起訴期限（1分）。因為乙公司自從2001年3月1日起已經知道或者應當知道提起行政訴訟的訴權或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規定，原告的起訴期限為三個月，從知道或者應當知道具體行政行為作出之日起計算，從知道具體行政行為內容之日起最長不超過兩年（1分）。
　　3、對專利復審委員會決定不服的，專利申請人或宣告專利權無效請求人可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴（2分）。
　　4、被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點（說法、主張）不成立（1分）。因為按照依法行政原則中職權法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權。由于法律對被告沒有恢復專利權的授權，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為（1分）。
八、（本題30分）
　　本題的評分標準為：
　　1、運用掌握的法學知識闡釋你認為正確的觀點和理由（18分）。
　　2、說理充分，邏輯嚴謹，語言流暢，表述準確（8分）。
　　3、答題文體不限，字數要求800－1000字（4分）。