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1999年全國律師資格考試 試卷四

本試卷為實例分析和文書寫作題，請仔細閱讀各題，然后簡要回答每一案例所提出的問題(共11題)
　　一、(本題12分)
　　甲與乙訂立了一份賣牛合同，合同約定甲向乙交付5頭牛，分別為牛1、牛2、牛3、牛4,牛5，總價款為1萬元；乙向甲交付定金3千元，余下款項由乙在半年內付清。雙方還約定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留該5頭牛的所有權。甲向乙交付了該5頭牛。根據合同法及相關法律回答下列問題：
　　1.設在牛款付清之前，牛1被雷電擊死，該損失由誰承擔？為什么？
　　2.設在牛款付清之前，牛2生下一頭小牛，該小牛由誰享有所有權？為什么？
　　3.設在牛款付清之前，牛3踢傷丙，丙花去醫藥費和誤工損失共計1千元，該損失應由誰承擔？為什么？
　　4.設在牛款付清之前，乙與丁達成一項轉讓牛4的合同，在向丁交付牛4之前，該合同的效力如何？為什么？
　　5.設在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有權，乙與丁達成一項轉讓牛4的合同，作價2千元且將牛4交付丁。丁能否據此取得該牛的所有權？為什么？
　　6.設在牛款付清之前，乙將牛5租與戊，租期3個月，租金200元。該租賃協議是否有效？租金應如何處理？
　　7.合同中的定金條款效力如何？為什么？
　　二.(本題12分)
　　甲公司需要乙公司生產的一套精密成套設備，雙方找丙公司商議，由丙公司購買并直接租給甲公司。甲、乙、丙三方簽訂了如下合同：(一)由丙公司付給乙公司貨款500萬元；(二)乙公司將精密成套設備代辦托運給甲公司；(三)甲公司承租該設備，期限為10年，每年租金為80萬元。該合同由甲、乙、丙公司的法定代表人簽字，甲、丙公司加蓋了合同專用章，乙公司未加蓋合同專用章。丙公司簽訂上述合同后，為籌措資金欲向丁銀行借款300萬元，丁銀行要求提供擔保，丙公司請求戊公司作保，戊公司允諾。丙、丁、戊簽訂了如下合同：(1)丁銀行借給丙公司300萬元，預扣一年的利息30萬元，實際交付丙公司270萬元；(2)戊公司承擔保證責任，但丙公司應付給戊公司擔保費30萬元。合同由三方簽字并加蓋了各自的合同專用章。乙公司簽訂合同后與庚公司又簽訂了一份運輸合同。甲公司簽訂合同后，為順利安裝和操作該設備，又與辛公司簽訂了一份技術咨詢合同，但合同未約定根據咨詢意見作出決策的損失承擔。根據合同法及相關法律回答下列問題：
　　1.甲、乙、丙之間的合同屬于合同法上的哪種合同？
　　2.現設乙公司以未加蓋合同專用章為由，主張闔同無效，其理由能否成立？為什么？
　　3.丙與丁銀行的借款合同中的借款數額應為多少？為什么？
　　4.丙、丁、戊所簽的合同中約定支付30萬元的擔保費是否有效？為什么？
　　5.現設丙公司到期不能償還丁銀行的借款，戊公司應承擔何種性質的保證責任？為什么？
　　6.現設乙公司交付的設備質量不符合要求，甲公司可否向乙公司追究違約責任？為什么？
　　7.現設甲公司根據辛公司的符合要求的咨詢報告進行操作發生事故，辛公司是否承擔賠償責任？為什么？
　　8.現設庚公司因承運設備中有過錯造成設備損失，應由誰向庚公司索賠？為什么？
　　9.現設乙公司向甲公司交付貨物后，甲公司使用過程中部分部件正常磨損，需要維修，該維修費應由誰承擔？為什么？
　　10.現設辛公司在提供技術咨詢過程中形成了一項新的技術成果，且未與甲公司約定該技術成果的歸屬。該技術成果歸誰享有？為什么？
　　三、(本題6分)
　　甲公司因轉產致使一臺價值1千萬元的精密機床閑置。該公司董事長與乙公司簽訂了一份機床轉讓合同。合同規定，精密機床作價950萬元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內付清款項。在交貨日前，甲公司發現乙公司經營的經營狀況惡化.通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔保；乙公司予以拒絕。又過了一個月乙公司的經營狀況進一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：1.甲公司股東會決議規定，對精密機床的處置應經股東會特別決議；2.甲公司的機床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管費50萬元。11月5日，甲公司將機床提走,并約定10天內付保管費，如果10天內不付保管費，丙公司可對該機床行使留置權.現丙公司要求對該機床行使留置權。依據合同法和擔保法回答下列問題：
　　1.甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同是否有效？為什么？
　　2。甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？
　　3.甲公司能否解除合同？為什么？
　　4.丙公司能否行使留置權？為什么？
　　四、(本題11分)
　　1996年3月，華信公司決定將其研制的TY一10空氣壓縮機(簡稱"TY一10機")投入市場。為此，該公司在申請并取得專利后，積極開展市場營銷，獲得一批定單，同時，公司對TY一10機的設計圖紙和工藝參數采取了嚴格的保密措施。同年12月，華信公司與紅橋機械廠簽訂合同，約定由紅橋廠按照華信公司提供的圖紙和工藝參數生產TY一10機，并對華信公司提供的所有技術信息負有保密義務。1997年8月，方圓公司向華信公司購買了一套TY一10機，隨后，方圓公司聘請技術人員，運用"反向工程"的方法，對TY一10機進行解析、實測，按所得數據繪制了圖紙。1998年5月，方圓公司使用華信公司的TY一10機產品說明書原文，印制"DL一88型空氣壓縮機"產品說明書并用于推銷。同年11月，方圓公司與紅橋廠簽訂了承攬合同。1999年4月，華信公司得知紅橋廠為方圓公司制造與TY一10機相同產品的事實后，以方圓公司和紅橋廠為被告，向人民法院提起了訴訟。證據證明：紅橋廠為方圓公司制造的產品與華信公司的TY一10機完全相同。方圓公司自行繪制的圖紙存在嚴重技術缺陷。生產在線使用的有方圓公司簽章的圖紙中，一部分是華信公司向紅橋廠提供的圖紙的復印件。在部分圖紙上，加注了以"反向工程"方法所無法取得的工藝參數。請根據上述事實，回答以下問題：
　　1.華信公司的哪些合法權益受到了侵犯？
　　2.本案中的哪些行為侵犯了華信公司的合法權益？
　　3.二被告之間在行為和責任方面關系如何？
　　五.(本題7分)
　　敏宏公司拖欠懷劍公司80萬元的電器貨款。懷劍公司與敏宏公司多次交涉還款事宜，并得知敏宏公司無力還款，只有一座兩層小樓租給了德峰公司，德峰公司經營不善，已拖欠敏宏公司兩年房租共計15萬元，在這種情況下，懷劍公司訴至法院要求敏宏公司還款，并特別說明如果敏宏公司無力還款，可將出租給德峰公司的兩層小樓收回并交給懷劍公司抵銷敏宏公司拖欠的80萬元欠款，原被告雙方在訴訟中達成協議，約定被告方在半年內分兩次還清欠款80萬元。調解書送達后半年內，敏宏公司只還了30萬元，尚欠50萬元，懷劍公司申請人民法院強制執行，敏宏公司則向人民法院提出將德峰公司拖欠的房租15萬元轉給懷劍公司，執行法院向德峰公司發出了對懷劍公司給付15萬元的通知。
　　請回答下列問題：
　　1.本案訴訟過程中，法院可否通知德峰公司作為無獨立請求權的第三人？為什么？
　　2.如果德峰公司對執行法院發出的履行債務的通知有異議，執行法院應當怎么辦？
　　3.如果德峰公司收到執行法院要求其履行到期債務的通知后擅自向敏宏公司還款15萬元，造成該15萬元被敏宏公司使用而無法追回，德峰公司要承擔什么法律責任？
　　六、(本題7分)
　　梁平是個體茶商，家住B市F區。1998年8月，梁平為擴大經營規模，向家住B市E區的朋友董聲華借款15萬元，董聲華要求其提供擔保，梁平找來了家住B市G區的朋友黃榮生。梁平、黃榮生與董聲華簽了一份借款合同，合同約定：梁平向董聲華借款人民幣15萬元，1999年7月底之前還清，黃榮生對梁平的借款提供擔保，對還款承擔一般保證責任。梁平、黃榮生及董聲華均在合同上簽了字，梁平因經營嚴重虧損，至1999年8月仍未償還董聲華的錢。現董聲華就該借款糾紛向法院起訴。問：
　　1.在本案中，可否單獨將梁平或黃榮生作為被告，為什么？
　　2.對本案依法享有管轄權的人民法院是哪些(個)？為什么？
　　七、(本題7分)
　　1998年3月，梁某偽造了某市供銷貿易公司營業執照副本、公章和合同專用章。當月中旬，梁某結識了周某，梁自稱是供銷貿易公司業務經理，提出聘周某為公司業務員，周允諾。3月下旬的一天，梁某用偽造的公章以供銷貿易公司的名義與一鄉辦襯衫廠簽訂合同一份，約定襯衫廠供應襯衫5000件，價款15萬元；供方三天內交貨，需方提貨時先付20%的貨款，五日內付清全部貨款，隨后，梁某將假冒供銷貿易公司簽訂合同一事告訴了周某，并讓周某籌款1萬元，聯系襯衫銷路，以便到襯衫廠提貨后迅速出手。周某聽后不悅，表示沒錢，不愿到廠家提貨，但可幫助聯系襯衫銷路。第二天，梁某雇車單獨到襯衫廠，交了3萬貨款后，提取襯衫5000件。運到服裝城后，銷給周某聯系的客戶4000件，得款8萬元。另1O00件推銷給服裝個體戶李某，李某從梁、周小聲言談和急于出手的神態上，知悉此貨系騙來的，考慮到自己未騙人，且買賣自由，便將價格壓至每件10元(該品牌襯衫市場零售價50元左右)，梁得款1萬元，事后，梁某給周某1.5萬元。問：
　　1.梁某的行為構成何種犯罪？為什么？
　　2.周某是否與梁某構成共同犯罪？為什么？
　　3.李某是否構成犯罪？為什么？
　　八、(本題共9分)
　　李某系某國有外貿公司經理，1998年因涉嫌犯罪被捕，李某具有以下涉案事實：
　　1995年6月，在一外貿業務中，李某輕信外商，擅自變更結算方式，使公司數百萬元貨物導致國家利益遭受特別重大的損失。1996年3月，李某未經集體研究，將公司的錢借給好友吳某主管的某運輸公司(集體企業)，98年案發時，尚有80余萬元未歸還。1997年底，吳某為表感謝，送1萬元給李某作為"過節費"。1996年5月，張某之子因尋釁滋事被捕，張某托李某幫忙疏通關系，李某提出要花3萬元。張某給李某4萬元，言明1萬元作為李某的"辛苦費"，李某遂將3萬元送給其認識的辦案人員，使張某之子罪責得以開脫.根據以上案情，回答下列問題：
　　1.李某在外貿業務中被騙的行為應如何定罪？為什么？
　　2.李某將200萬元借給運輸公司的行為是否構成犯罪？為什么？
　　3.李某收受吳某"過節費"和為張某"幫忙"并收"辛苦費"的行為是否構成犯罪？為什么？
　　九、(本題共9分)
　　1997年5月初，某市檢察院接到舉報某省國有外貿公司經理蘇慶挪用公款20萬元的信件。檢察院經立案審查認為，蘇慶的行為已構成挪用公款罪，依法應予逮捕，即派本案偵查員將蘇慶逮捕。同年7月，該案偵查終結，市檢察院以挪用公款罪向市中級人民法院提起公訴。1997年8月，市中級人民法院開庭審理該案。辯護律師在庭審時申請傳喚公司的知情人出庭作證。合議庭同意該申請，決定中止審理，并傳喚證人到庭作證。證人到庭作證時，公訴人在質詢中發現，蘇慶還有以虛報差旅費的方式貪污公款的行為，且已構成犯罪。公訴人隨即當庭指控蘇慶另犯有貪污罪。辯護人以公訴人增加了控訴為由，請求延期審理。合議庭接受辯護人請求，決定延期審理。經重新開庭對檢察院所指控的挪用公款罪和貪污罪進行審理后，合議庭認為，指控蘇慶挪用公款罪證據不充分，因而不能定罪，但擔心對此罪不予認定，檢察院可能會提出抗訴，為此，將案件提請院長決定提交審判委員會討論。審判委員會討論后決定，挪用公款罪證據不足、指控的犯罪不成立，但貪污行為事實清楚，證據確實充分，應認定構成犯罪。合議庭根據此決定，作出了判決：判處蘇慶犯貪污罪處五年有期徒刑；挪用公款罪因證據不足、指控的犯罪不能成立。宣判后，蘇慶即提出上訴，后又在上訴期滿后要求撤回上訴。檢察院對該一審判決未提出抗訴。二審法院審查蘇撤回上訴的要求后認為，原判決正確無誤，因此，作出準予撤回上訴的決定書。1998年3月，某市檢察院又發現了蘇慶挪用公款罪的新證據。檢察機關依此證據，按照審判監督程序向法院提出抗訴。法院對抗訴審查后，作出了再審決定書。經再審審判后，法院認定蘇慶犯有挪用公款罪，處以相應刑罰，并將此刑期與原判貪污罪之刑期按數罪并罰原則依法合并決定了執行刑期。問：
　　1.檢察機關在本案訴訟中有哪些違反訴訟程序規定的情況，為什么？
　　2.法院在一審時有哪些做法不符合刑事訴訟法的規定，為什么？
　　3.法院在二審時有哪些做法不符合刑事訴訟有關法律的規定，為什么？
　　4.法院在再審程序中有何違反刑事訴訟法規定的做法？為什么？
　　十、(本題8分)
　　1996年底，中國A公司與國外B公司簽定糧食買賣合同并支付了全部貨款。1997年1月，當C公司貨輪將買賣合同項下的貨物運抵中國港口時，某公安廳所屬的海警支隊以該批貨在該港的存放和裝船數量有問題為由將船及貨物扣押。l月20日，海警支隊向A公司出具一份扣押清單。1997年5月4日，海警支隊將該批貨以市場價格的60%予以變賣，得貨款2400萬元，隨后放走了C公司貨輪。此后，A公司多次要求海警支隊處理此案，均遭拒絕。問：
　　1.海警支隊扣押變賣貨物后對A公司負有何種義務？A公司能否就此提起訴訟？
　　2.C公司是否有權就貨輪被扣行為提起訴訟？被告是誰？
　　3.A公司于1998年9月就扣押行為提起訴訟，法院應否受理？為什么？
　　4.A公司能否直接向法院提起行政賠償訴訟？為什么？
　　十一、(本題12分)
　　王申住江蘇省甲市東區，李全住甲市西區，二人系同一工廠工人。兩人于1999年2月18日在甲市南區發生口角，并相互扭打，李全將王申打成輕傷，王申住醫院治療花去醫藥費4500元。經本廠領導調解，二人達成如下協議："李全于1999年3月底前賠償王申醫藥費3000元整，并在本廠當眾公開向王申賠禮道歉。如因履行本協議發生爭議，雙方協商解決，或者提交北區(雙方工廠所在地)王橋居民委員會調解解決，或者提交江蘇省內的仲裁委員會進行仲裁。"事后，李全下崗，失去工資收入，未能按期履行賠償義務，也未公開賠禮道歉。王申以傷害賠償為由，于1999年5月向甲市西區人民法院提起訴訟，要求李全賠償醫藥費3000元，并公開賠禮道歉。法院受理了本案。李全認為本案打架地點在南區，二人所在工廠在北區，同時雙方已訂立仲裁協議，西區人民法院無權受理，故提出管轄異議。西區人民法院認為李全的管轄異議成立，以[西民]初字(1999)第87號民事裁定書駁回起訴，王申對此裁定表示不服。
　　此時，如果你是王申的代理律師，請代寫一份行使訴訟權利的訴訟文書。