[ 崔文茂 ]——(2012-11-5) / 已閱12552次
黑龍江省北安市人民法院--崔文茂
（一）有限合伙起源
有限合伙產生于十一世紀，其最早被成為康曼達，康曼達是11世紀晚期在意大利、英格蘭和歐洲的其它地方逐漸被使用。康曼達最早的前身可能是穆斯林的一種商業慣例。在北意大利和阿爾卑斯山的那一邊，康曼達可能在11世紀被作為一種借貸契約開始的，但它很快發展成為一種經營—通常來回航行于中東、非洲或者西班牙之間的一種合伙協議。大約在15到16世紀，康曼達契約已發展成為一種定期和不定期的關系。持有大量資金的人向商業投資，并且僅以投資額為限對此商業的債務承擔有限責任，同時他也不參加經營，而沒有大量的資金去投資的人則作為該商業的管理者，從事經營，并以個人財產對經營所欠債務承擔無限連帶責任。由此可見，康曼達組織實際上是借貸與合作的交結。隨著時間的推移，康曼達又逐漸發展到陸上貿易，最終演變成為法國的兩合公司。15世紀后有限合伙快速發展，并且逐漸由一種臨時性的合同關系演變為一種穩定的融資組織，在當時，有限合伙已成為大量的、普遍的，占主導地位的經濟組織形式。19世紀后，伴隨著有限責任公司的誕生，盡管這一時期公司取代有限合伙成為主流的企業模式，有限合伙仍不失為一種重要的企業模式，在經濟生活中發揮著主要企業模式不可替代的作用，也正是19世紀以后，各國才開始將其納入法制軌道進行規范。
在現代，隨著經濟與科技的發展，有限合伙同普通合伙一樣正體現多樣化的形態，以適應人們建立商業時多樣化的需求，從而使這一古老的商業形態煥發出新的生機。
（二）有限合伙概念
英美法將有限合伙和兩合公司一起統稱為有限合伙。英國在1907年頒布了有限合伙法。而在美國更是在頒布了統一合伙法之后，又在1916年頒布了統一有限合伙法，并在1976年、1985年兩次修正。根據美國統一有限合伙法的規定，有限合伙是指在按照某一州的法律由兩個或兩個以上的人組成的合伙，其中包括一個或一個以上的普通合伙人和一個或一個以上的有限合伙人，這與德國商法典的有限合伙的概念是基本相同的。而法國民法典中最初是沒有有限合伙概念的，而只有隱名合伙的規定。1978年修改后的法國民法典專門制定了一章“隱名合伙”，隱名合伙人以出資額為限對合伙的債務承擔有限責任。而德國商法典則依次規定了普通商業合伙、有限合伙和隱名合伙。根據德國商法典第171條、172條的規定，有限合伙是為了在某一商號的名義下從事商事營業而建立的一種商事合伙。有限合伙中包括兩種合伙人，即至少一個無限責任合伙人和一個有限責任合伙人，隱名合伙則是作為隱名合伙人的出資者與商業企業之間的一種契約，根據該契約，隱名合伙人負責向企業提供一定數額的資金，并相應的參與企業的盈利分配，分擔企業的虧損，并且無須登記[1]。而有限責任合伙人則在其出資的范圍內對合伙的債權人承擔責任，
我們認為可以給有限合伙這樣定義:有限合伙是由一個以上經營合伙事務的普通合伙人和一個以上不控制合伙事務的有限合伙人，并且有限合伙人只對自己出資承擔有限責任的合伙組織。
（三）有限合伙的特征
有限合伙是從一般合伙發展而來的，但它有著明顯區別于一般合伙的特征：
1、有限合伙是合伙的一種，不具備法人資格，對外在整體上仍承擔無限連帶責任，僅僅是在其內部對承擔責任的合伙人進行了分類，有限合伙人承擔有限責任，普通合伙人承擔無限責任。
2、其內部設置了一種與普通合伙制有根本區別的兩類法律責任：有限合伙人僅投入資金、并僅以其出資為限承擔合伙的債務，對合伙債務僅負有限責任，而普通合伙人除投入資金外并要負責合伙事務的經營管理、對合伙債務承擔無限連帶責任。
3、有限合伙人必須以金錢或其他財產出資，不得以勞務或信用出資，只要經全體合伙人同意，他就可以將自己的股份轉讓；普通合伙人出資形式較為靈活，而且出資比例可以較小，如它可以只是象征性地投入1％注冊資本，而有限合伙人投入99％的注冊資本[2]。
4、有限合伙人的死亡、破產不影響合伙的存在，不產生終止合伙的效果；而普通合伙人的死亡和退出，除非合伙協議另有規定，合伙即告終止。
5、有限合伙兼具人合性與資合性，且偏重于人合性。有限合伙集普通合伙的人合性與有限責任公司的資合性于一身，它是由人合與資合兩種因素有機結合而成的一種合伙形式,糾其屬性更側重于人合性。
二、有限合伙的價值分析
（一）有限合伙的法律價值分析
有限合伙制度之所以能在當今時代存在，并具有旺盛的生命力，主要是由于其本身具有獨特的法律制度價值。
1、獨特的出資制度
各國有限合伙法一般都規定了有限合伙合伙人的出資形式，認為他們的出資可以由各類財產組成，但就可否以勞務出資有不同的認識。在德國，就有限合伙人以其勞務出資的可能性進行了討論，在一定程度上普遍地承認：勞務的價值必須確定為一定量的金錢以決定出資人對第三人的責任。在英國、法國，有限合伙人的出資可以為現金或其他財產而不可以是勞務。在美國，1916年法規定的合伙人的出資形式只有兩種：一是現金，二是其他財產即實物，明確排除了勞務作為一種合法的出資形式。[3]而在其后的新法中，在出資形式方面對舊法作了重大的修改。新法規定：合伙人對有限合伙的出資可以采用現金、其他財產或已經提供的勞務的形式，也可以用期票或承諾交付現金或財產或履行勞務的形式。[4]可見，新法不僅承認現金與其他形式的財產出資，也承認已經提供的勞務形式的出資，從而大大增加了合伙的出資形式。
2、獨特的責任制度
有限合伙的最大法律特征就在于責任的混合制，它具有的無限責任與有限責任并存的構架，吸收了普通合伙與公司的優點，真正體現有限權利有限風險。[5]有限合伙的有限責任形式將投資者風險控制在投資額范圍內，又可以獲得預期回報，有利于鼓勵那些只習慣于儲蓄存款的人們選擇效益好的企業進行投資，有利于資金緊張的中小企業增加資本，從事生產或擴大再生產，同時有限責任的存在又在一定程度上緩解了普通合伙人缺少資金的問題，使企業更具安全感和穩定感，從而使有限合伙能較長時期地存續；雖然有限合伙的無限責任形式加重了普通合伙人的財務負擔，但同時卻又可以激勵普通合伙人，將投資風險轉化為競爭的動力并促使有限合伙積極有效地運作。[6]有限合伙的這些特點是單一責任制的普通合伙或公司不能同時具備的，這也是有限合伙歷經百年不衰的關鍵所在。
3、獨特的分配制度
有限合伙既摒棄了普通合伙盈利依照各個協議約定的比例分配的辦法又揚棄了公司制完全按照股份比例分配辦法，而采取獨特的相對固定比例的分配辦法。按有限合伙協議通常的慣例，有限合伙人作為真正的投資者可分享80%的盈利；普通合伙人作為管理者可分享20%的盈利。[7]這是對分配制度的重大革新，既肯定了貨幣資本和人力資本在企業運作中的各自的職能和作用，又照顧到投資者和管理者各自的責任和利益。由于普通合伙人在企業經營中的特殊地位和作用及其承擔的責任，其20%的盈利分享比例相較于其1%的出資來說，對其收益實施了明顯傾斜的激勵機制，以滿足其利益偏好，激發其內在動力。
（二）有限合伙的經濟價值分析
有限合伙具有普通合伙和公司所不具備的優點，在西方國家早已被廣泛應用，發揮其獨特的經濟價值。我國現階段正處于市場經濟發展時期，如果能夠引進有限合伙這一制度，將會對我國經濟的發展起到及大的推動作用。
1、有限合伙制度建立符合社會主義市場經濟體制要求的市場主體的需要。
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