[ 王禮仁 ]——(2012-1-12) / 已閱22336次
如已婚男子王某某，偽造了假身份與史某某結婚，史某某發現后，控告王某某重婚，法院判處王某某有期徒刑一年，緩刑兩年。之后史某某又通過民事程序請求宣告史某某與王某某婚姻無效。南昌市西湖區人民法院(2007)西民一初字第597號判決宣告申請人史某某與被申請人王某某的婚姻無效。[5] 在這里，法院認定使用虛假身份結婚，不影響婚姻的成立，可以構成重婚，并分別判處當事人刑罰和宣告婚姻無效。該判決在實體和程序上無疑都是正確的。那么，如果王某某原來沒有結婚而使用虛假身份與史某某結婚，史某某或王某某因該婚姻是否成立或有效發生爭議，起訴請求確認其婚姻效力時，按照解釋三的規定，則應當通過行政程序解決。這就是說，同樣是使用他人身份證結婚，構成了重婚，則是民事案件；而沒有構成重婚，則屬于行政案件。這種劃分案件性質的標準是什么？具有何種科學性？
對于相同性質的婚姻糾紛案件，一部分作為民事案件處理，另一部分作為行政案件處理，導致婚姻案件出現主管上與審判上的分裂等混亂無序狀態，在法制體系上極不協調，破壞了審判權的統一性和完整性。
3、行政機關對民事關系進行登記確認，不能改變其民事性質。
首先，應當指出的是，婚姻登記不是一種單純的行政確認行為（詳見王禮仁《婚姻訴訟前沿理論與審判實務》第十三章（婚姻成立與不成立的認定）。
其二，即使把婚姻登記定性為一種單純的行政確認行為，也不能由此得出登記程序瑕疵婚姻糾紛屬于行政案件性質的結論�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（三）》新聞發布稿（簡稱“新聞發布稿”）認為，婚姻登記是行政確認行為，行政確認行為引起的糾紛當然屬于行政案件，應當通過行政途徑解決。這也是當前影響登記程序瑕疵婚姻定性的一個最大的誤區。
實際上，訴訟案件的性質主要由法律關系的性質決定，而不能由行政確認行為決定。這是一個很簡單的道理。否則，父母的房屋登記在子女名下、自己的汽車掛靠在其他單位或個人名下等行政登記確認行為中的登記瑕疵，民事程序都不能直接確認產權，非得進行行政訴訟，由行政機關確認或撤銷不可。這顯然是錯誤的。如再婚夫婦共同購買了一套房屋，女方乘男方外出打工之機，將房屋登記在自己前婚女兒名下。直到離婚時男方才發現房屋登記在女方子女名下。但女方不承認該房屋是夫妻共同財產，認為是自己女兒的財產。而男方則堅持認為是夫妻共同財產。那么，這個案件，男方能否提起行政訴訟呢？要求撤銷房屋登記呢？當然不能，因為這種登記確認的是一種民事法律關系，當事人所爭執的產權歸屬也是民事法律關系，應當通過民事訴訟解決，行政訴訟不能解決，也無法解決。只有通過民事訴訟確權后，當事人再憑生效的民事裁判文書辦理產權變更登記。因而，法院在民事離婚案件中處理夫妻財產時，對于登記在子女或第三人名下的財產，只要有證據證明是夫妻財產，仍然直接認定為夫妻財產并依法分割，并不要求必須通過行政訴訟解決財產登記瑕疵問題。因為這是民事法律關系，應當通過民事程序解決。
婚姻登記更是如此，比如，同樣都是婚姻登記，但婚姻登記行為發生之后，之所以會出現離婚之訴、婚姻無效之訴、婚姻撤銷之訴、婚姻成立或不成立之訴等民事性質案件，而并不以所謂的婚姻登記是行政確認行為定性為行政案件？其原因就是訴訟案件的性質只能由法律關系的性質決定，而不能由所謂的行政確認行為決定�；橐鲫P系是民事關系，“民事法律關系經行政機關登記，并不因此就變成行政關系”。[6] 否則，不僅無效婚姻、可撤銷婚姻等都要通過行政訴訟解決，而且離婚也需要通過行政程序解除婚姻關系。因而，把行政確認行為作為行政案件定性的根據是不科學的。
4、瑕疵婚姻效力屬于民事案件審查的范圍
最高法的“新聞發布稿”認為，“當事人對結婚證效力提出異議，不屬于法院民事案件的審查范圍”。還有人認為，“認定結婚證的效力超越了民事審判的職權”。[7] 這些觀點，實際上是長期以來將婚姻效力糾紛“行政化”的一種固有的錯誤思維，是婚姻登記機關 “牝雞司晨”的余毒。盡管2011年修訂婚姻法設立無效婚姻制度，盡管國務院取消了婚姻登記機關撤銷婚姻的權力。但這種觀點仍然沒有改變。如今仍有很多人堅持認為，“婚姻登記是行政行為，受行政法的調整”。[8]甚至有人還認為，“結婚登記未撤銷 法院不能判決其婚姻無效”。[9]上述觀點的一個共同特征，就是民事審判不能對婚姻效力進行審查和判斷。
首先應當指出的是，“新聞發布稿”和其它觀點中所謂審查或認定“結婚證效力”的提法是不準確的，應當表述為“婚姻效力”。“結婚證”雖然是對婚姻關系的證明，但結婚證只是證明婚姻關系的證據之一，婚姻關系及其效力并不能完全由結婚證決定。相反，婚姻的效力可以決定結婚證的效力，即婚姻有效，則結婚證有效；婚姻無效，則結婚證無效。同時，結婚證有瑕疵（內容填寫遺漏、錯誤）或者結婚證丟失，但婚姻登記事實清楚，檔案資料所反映的婚姻登記程序和實體合法，其婚姻仍然成立有效。因而，“結婚證”不是登記程序瑕疵婚姻直接審查的對象，不存在單純審查或認定結婚證效力問題，單純審查結婚證效力沒有實際意義。在行政訴訟中，有些判決書直接判決撤銷結婚證，這是不科學的。實際上，對于登記程序瑕疵婚姻糾紛，當事人所爭議也不是結婚證效力問題，而是婚姻效力問題。
那么，對于婚姻效力是否屬于民事案件審查范圍呢？回答當然是肯定的。因為婚姻關系屬于民事法律關系，這已經被中外理論所公認，毋庸贅言。而根據婚姻法第8條和《婚姻登記條例》第4條、第5條以及《婚姻登記工作暫行規范》的有關規定，婚姻登記程序瑕疵所涉及的主要是婚姻成立與不成立問題。即依法登記并領取結婚證，婚姻成立；沒有進行婚姻登記，婚姻不成立。而婚姻登記存在瑕疵，則可能產生婚姻成立或不成立的不同法律效果。具體說，婚姻登記存在輕微瑕疵，則不影響婚姻成立；婚姻登記存在嚴重瑕疵，則可能導致婚姻不成立�；橐龀闪⒒虿怀闪⑹菍橐鲫P系的判斷，其性質屬于民事法律關系，這當然屬于民事審查的范圍。
可見，所謂對“結婚證效力”的審查或認定，實際上是對“婚姻效力” 的審查或認定。對“婚姻效力” 的審查和判斷，是民事審判的職責，根本不存在超越民事審判職權問題。恰恰相反，行政訴訟審查的對象和標的是婚姻登記行為，而瑕疵婚姻真正的訴訟標的是婚姻關系。行政訴訟對登記行為的合法性審查和判斷，并不能解決瑕疵婚姻效力問題。瑕疵婚姻所爭議的不是登記行為是否違法，而是違法瑕疵是否影響婚姻的效力，能否產生婚姻的法律效果。行政訴訟對登記行為的合法性審查，只能是“隔皮瘙癢”，根本無法完成應有的訴訟使命。有關這個問題，詳見王禮仁《解決婚姻行政訴訟與民事訴訟“打架”之路徑》最高法院《法律適用》2011年 第2期，《<婚姻法>解釋（三）生產出來的第一個錯案》。
5、民事程序審理婚姻效力糾紛，符合世界慣例 （略）
（二）對“最高法行政庭《答復》”之評判
“最高法行政庭《答復》”內容如下：
一、依據《中華人民共和國行政訴訟法》第二十四條第二款規定，有權起訴婚姻登記行為的婚姻關系當事人死亡的，其近親屬可以提起行政訴訟。
二、根據《中華人民共和國婚姻法》第八條規定，婚姻關系雙方或—方當事人未親自到婚姻登記機關進行婚姻登記，且不能證明婚姻登記系男女雙方的真實意思表示，當事人對該婚姻登記不服提起訴訟的，人民法院應當依法予以撤銷。
上述答復雖然有其積極因素，比如，把男女雙方有無結婚“真實意思表示”作為判斷婚姻效力的標準，應當值得肯定。我在論述瑕疵婚姻效力時，也曾引用此答復作為論證的根據。但是，這一答復所潛在的問題，仍然有待于進一步檢討。
1、行政解釋民事化——該解釋實際上是審理民事案件的解釋
從第二條的內容看，我覺得該答復似乎不是一個關于審判行政案件的答復，倒是一個審理民事案件的答復。
首先應當明確，行政審判的對象到底是婚姻登記行為的合法性，還是婚姻關系的有效性？
大家知道，行政訴訟以行政行為合法性為審查對象。因而，婚姻行政審判的對象應當是婚姻登記行為的合法性，而不是婚姻關系的有效性�；橐鲫P系有效與無效，或者成立與不成，則屬于民事審判的內容。
而答復指出，在婚姻行政訴訟訴訟中，除了判斷具體行政行為合法性外，還要判斷男女雙方是否有結婚的“真實意思表示”，即是否有結婚的合意或意愿。且不說，在行政訴訟中婚姻當事人以外的被告（行政機關）難以對此證明，僅從其審查的內容看，已經超出了行政審判的范圍。因為這實際上是審查當事人的結婚合意，相當于審查一般財產民事合同實體內容中的意思表示。這不應該是行政審判的內容。由于這個答復把行政行為的合法性審查，演變為對婚姻關系有效性審查，事實上把行政審判變成民事審判。因而，這個答復更像一個民事答復。
同時，當事人是否有結婚的真實意愿，作為民事案件判決認定婚姻效力的標準是可以的，但把它作為行政判決的標準，根據不足。因為行政訴訟以行政行為合法性為審查對象，并不能準確反映當事人實際權利狀況或法律關系在法律上的性質。反過來，當事人實際權利狀況或法律關系性質，也不能準確反映行政行為合法與否。因而，用當事人實際權利狀況或法律關系性質，來評價行政行為合法與否，當然不符合行政審判的性質和規律。它不僅“本末倒置”，偏離行政訴訟審查對象。而且依照結果來判定行政行為合法與否，將會使行政審判的標準蕩然無存，失去行政審判應有的價值和意義。
2、答復中涉案原告是否有資格起訴值得研究
雖然根據《中華人民共和國行政訴訟法》第二十四條第二款規定， “有權提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟”。但類似答復中的涉案原告的情形，在有權提起訴訟的公民死亡后，其近親屬能否提起訴訟，值得研究。因為答復中的案件（他人代理婚姻登記）是以結婚是否自愿，作為判斷婚姻有效與無效的標準。我國婚姻法關于違反結婚意愿的婚姻有明確，即脅迫結婚，可以撤銷。但脅迫結婚的撤銷權，只限于婚姻當事人本人行使，他人無權行使。比照脅迫結婚的規定，第三人不得主張撤銷該類婚姻。
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